Теория права и государства

ЗАКОН ГЛАСИТ

ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

СТАТЬЯ 5. Обычаи делового оборота

1. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Правовым обычаем как формой права являются лишь те нормы, руководствоваться которыми разрешено в государственных источниках. В правовой системе Российской Федерации эта модель осуществляется путем включения бланкетных норм в статьи нормативных правовых актов, т. е. норм, разрешающих в той или иной ситуации пользоваться обычаем.

Пример правового обычая закреплен статьей 19 ГК РФ, в соответствии с которой гражданин действует под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая.

В гражданском законодательстве в качестве формы права признается обычай делового оборота . Это неотъемлемая часть предпринимательской деятельности.

Обычай делового оборота представляет собой совокупность правил поведения, которые сложились в предпринимательской деятельности, не закреплены ни в нормативном правовом акте, ни в договоре и не противоречат им. Условием применения этой формы права является обоюдная осведомленность сторон о соответствующем поведении и указание в законодательстве на правомочие сторон использовать в конкретных отношениях обычай делового оборота.

§ 4. Судебный прецедент. Феномен судебной практики

Судебный прецедент как форма права традиционно действует в странах англосаксонской правовой системы (например, в Великобритании). Другие типы правовых систем либо не признают такую форму права, либо она действует, но не занимает сколько-нибудь значительного места в правовой системе.

...

Судебный прецедент (лат. precedens, precedentis – идущий впереди, предшествующий) – это решение суда (другого государственного органа) по конкретному делу, обязательное в последующем при решении аналогичных дел этим же судом либо судами, равными или нижестоящими по отношению к этому суду.

При признании судебного прецедента формой права судебные органы наделяются правотворческой функцией, т. е. они получают возможность создавать новые нормы права.

Правила образования и функционирования данной формы права можно рассмотреть на примере классической страны прецедентного права – Англии . Система прецедентов многообразна. Прецеденты по юридической силе разделяют на обязательные и убеждающие. Обязательные прецеденты создаются высокими судами – Верховным судом и Палатой лордов и обязательны для применения судами низшего звена. Судебная инстанция не может отказаться от созданного ею прецедента, который может быть изменен или отменен только вышестоящей инстанцией или парламентским актом. До 1966 года Палата лордов считалась связанной своими прецедентами, но позже она освободилась от своих решений и могла не следовать им. Апелляционный суд обязан соблюдать решения Палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов и для него самого. Высокий суд связан прецедентами обеих высших инстанций. Решения Высокого суда обязательны для низших судов и обычно используются как руководство различными отделениями Высокого суда или Судом короны. Судьи Высокого суда самостоятельны и независимы в принятии решений. Окружные и магистральные суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций.