К самым серьезным проблемам, связанным с границами действия Закона о федеральных консультативных комитетах, относится его применимость (а) к группам, не имеющим формализованного состава, структуры или срока действия и созываемым федеральными органами на временной основе для получения мнений по конкретным стоящим перед ведомством срочным вопросам, и (b) к учрежденным частными структурами группам, чьи рекомендации были использованы органом власти[827]
.Все это свидетельствует о том, что, независимо от того, подпадает ли Мозговой центр под прямое действие Закона, существования такой вероятности
Тем не менее можно выработать несколько простых обходных решений, благодаря которым станут возможны действенные и открытые методы коммуникации, на принципах Мозгового центра. Если бы, например, Мозговой центр был учрежден ассоциацией университетов, которая бы его финансировала и поддерживала, он мог бы иметь статус частной ассоциации, а не группы, «учрежденной» правительством. Если бы правительственные чиновники принимали участие в его работе, но не определяли бы в исключительном порядке его задачи и цели, Мозговой центр избежал бы обвинения в том, что он «используется» государством. Иными словами, центр представлял бы собой частную инициативу, и это защитило бы его от действия Закона.
В случае формирования экспертных групп по специализации – например, учителя или разработчики программного обеспечения – вместо приглашения конкретных людей, Мозговой центр не подпадал бы под условия, позволяющие квалифицировать его как консультативный комитет. Аналогичная логика применима к случаям, когда люди выбираются на основе своих компетенций, а не на основании членства в той или иной организации.
Поскольку до сих пор не существовало административной практики автоматизации процесса формирования и созыва групп, не существует и соответствующей судебной практики. Неопределенность же, как известно, порождает сомнения. Тем не менее имеются все основания полагать, что мозговые штурмы, неформальные «гражданские жюри» и практика вопросов и ответов не должны подпадать под действие Закона о федеральных консультативных комитетах. Обобщенно, под него не должны подпадать такие форматы онлайн-вовлечения, которые:
1) не подразумевают физического созыва экспертов;
2) не требуют выработки согласованного мнения (консенсуса);
3) предотвращают организационную возможность высказать такое согласованное мнение.
Поскольку Закон не квалифицирует высказывание людьми индивидуальных мнений в ходе обычного собрания как «действие группы», деятельность Мозгового центра можно было бы трактовать как индивидуальное консультирование. Такие форматы взаимодействия, как вопрос-ответ и мозговой штурм, не должны попасть под подозрение.
Если сомнения все же остаются, можно попытаться зарегистрировать Мозговой центр как Федеральный консультативный комитет. Каждая создаваемая в его рамках группа могла бы считаться подкомитетом – для них обычно не требуется оформления отдельных документов[828]
.Альтернативный вариант состоит в том, что при формировании каждой новой (большой или малой) онлайн-группы платформа автоматически публикует уведомление в федеральной правительственной газете
Закон о федеральных консультативных комитетах применим только к консультативным группам, но не к группам, занятым какой-либо операционной деятельностью. Поэтому Национальный научный фонд или Национальные институты здоровья имеют право собирать группы независимых экспертов, которые работают удаленно и независимо друг от друга, изучая документ или заявку на получение гранта, и собираются вместе, чтобы выработать единое мнение, какой документ опубликовать или какую заявку удовлетворить.