1) права, которые возникают у гражданина как потребителя туристических услуг и которым корреспондируют обязанности турфирмы по надлежащему исполнению договора оказания туристских услуг;
2) права гражданина как туриста, имеющие в основном абсолютный характер. Условия реализации этих прав должны создаваться государством. Для этого, прежде всего, требуется законодательное закрепление прав туриста и механизмов их осуществления. Права туриста, перечисленные в российском Законе о туристской деятельности, в большей части являются конкретизацией закрепленных в Конституции РФ прав человека на свободу передвижения (ст.27), охрану здоровья и медицинскую помощь (ст.41), благоприятную окружающую среду (ст.42), неприкосновенность частной собственности (ст.35), государственную защиту своих прав и свобод (ст.45)[143]
.Мы разделяем данную позицию и считаем необходимым отметить, что те права и обязанности туриста, которые закреплены в указанных нормах Закона о туристской деятельности, являются конкретизацией закрепленных в Конституции прав и обязанностей человека и не являются гражданско-правовыми, не раскрывают правовое положение туриста как потребителя туристских услуг в соответствии с российским национальным законодательством.
Таким образом, потребитель (заказчик) наделяется правами как до заключения договора оказания туристских услуг (право на информацию об услуге), так и с момента заключения договора оказания туристских услуг (иного срока их возникновения, установленного договором), которые продолжают действовать до момента окончания исполнения обязательства. Например, предусмотренное ст.6 Закона о туристской деятельности право на возмещение убытков и компенсацию морального вреда в случае невыполнения договора турфирмой принадлежит заказчику по договору или потребителю, если договор заключался в пользу третьего лица. По этой причине права потребителя (заказчика), в отличие от прав туриста, не ограничены периодом времени, в течение которого лицо пребывает вне постоянного места жительства в связи с совершением им туристской поездки.
Данная несогласованность понятий приводит к ситуации, когда гражданин, являясь потребителем, будучи стороной договора оказания туристских услуг вправе реализовать некоторые предусмотренные Законом о защите прав потребителей права (отказаться от исполнения договора в любой момент, требовать возмещения убытков, возникших в связи с неисполнением договора исполнителем), но вместе с тем не получить статус туриста, по смыслу Закона о туристской деятельности, как лица, посещающего страну (место) временного пребывания.
Примером тому является случай отказа от поездки, когда, имея намерение совершить турпоездку, гражданин заключил договор об оказании туристских услуг, но по каким-либо причинам не выехал с места постоянного жительства. Соответственно, стал потребителем по законодательству о защите прав потребителей, но не приобрел статус туриста по смыслу Закона о туристской деятельности.
Данный вывод может быть подтвержден и примерами судебной практики. Интересным в подтверждение данной практики является решение Центрального районного суда г. Красноярска по иску туристки к ООО «Туристическое агентство «Папарацци». Согласно материалам дела, 24 октября 2008 г. женщина заключила с турагентством договор о приобретении тура на Мальдивы для четырех туристов, полностью оплатив путевку в размере 975 тыс. рублей. Но на следующий день она отказалась от услуг фирмы. В течение ноября-декабря 2008 г. агентство вернуло клиентке 867 тыс. рублей, а остальную сумму – 108 тыс. рублей – отказалась вернуть, сославшись на понесенные при исполнении договора расходы.
В соответствии со ст.32 Закона РФ «О защите прав потребителей» потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Ответчик не представил доказательств понесенных расходов при исполнении взятых на себя обязательств, в связи с чем суд пришел к выводу о наличии законных оснований к взысканию оставшейся суммы.
Поскольку требование истицы о возврате денег в 10-дневный срок не было исполнено, суд, в соответствии со ст.395 ГК РФ, пришел к выводу также о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами с 5 ноября 2008 г. по день обращения с иском в суд согласно ст.15 Закона «О защите прав потребителей» – об удовлетворении требования о взыскании компенсации морального вреда.
Центральный районный суд Красноярска постановил взыскать с ООО ТА «Папарацци» в пользу клиентки оставшиеся 108 тыс. рублей, неустойку в размере 30 тыс. рублей и компенсацию морального вреда в размере 10 тыс. рублей. Красноярский краевой суд оставил без изменения решение суда первой инстанции[144]
.