Защитник 80-го уровня

Почему адвокаты в большинстве случаев не стремятся на государственную службу? Потому что, несмотря на отсутствие гарантий, заработать в адвокатуре можно гораздо больше, чем работая по найму. Если ты востребован, если действительно помогаешь выигрывать дела, то на твои услуги всегда будет спрос. Повторяю, адвокатура отделена от государства, не получает от него ни копейки, в отличие даже от творческих коллективов, таких как театры. Тем не менее у адвокатов с государством есть некоторые отношения как у заказчика и подрядчика – в тех случаях, когда в соответствии с Конституцией требуется защита по назначению, например, по уголовным делам. В определенных ситуациях государство предоставляет гражданам бесплатную защиту. Работа адвоката при этом оплачивается, но очень скупо.

Как бы то ни было, мы блюдем нашу независимость и успешно противостоим некоторым государственным чиновникам, которые почему-то полагают, что могут давить на адвокатуру. В частности, на всех адвокатов Михаила Ходорковского приходили представления на прекращение статуса, но ни одно из них нами не было удовлетворено. Но в целом отношения российской адвокатуры и государства вполне приличные, и мы радуемся тому, что у нас нет крупных конфликтов. Государство, представьте себе, понимает значение института адвокатуры и разделяет афоризм: «Судить о цивилизованности общества можно по отношению к двум категориям населения: детям и адвокатам».

2017 г.

Гражданско-правовое поручение – основа уголовной защиты

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон) устанавливает, что адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор (ст. 25). В ныне действующей редакции Закона договор об оказании адвокатом юридической помощи не числится среди договоров, предусмотренных Гражданским кодексом РФ. Но в первоначальной редакции 2002 г. указывалось, что адвокат выступает в качестве представителя или защитника доверителя на основании договора поручения, а иные виды юридической помощи оказывает на основании договора возмездного оказания услуг. Затем упоминание об этих видах гражданско-правовых договоров из Закона было исключено. Но по разным причинам.

О договоре о возмездном оказании услуг – по принципиальным. Исторически сложилось, что признак возмездности никогда не был определяющим в адвокатской деятельности вне зависимости от того, давал адвокат правовые советы, составлял исковые заявления и жалобы или представительствовал в суде[18]. Указание на договор о возмездном оказании услуг подводило некоторые виды оказываемой адвокатами юридической помощи под законы рыночной экономики, доверитель превращался в потребителя, что, безусловно, противоречило базовой норме Закона о непредпринимательском характере адвокатской деятельности.

Иначе обстоит дело с договором поручения. Не называемый так в ныне действующей редакции Закона договор об оказании адвокатом юридической помощи продолжает по существу оставаться договором поручения. Более того, никаким другим он и быть не может. «По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя» (ст. 971 ГК РФ).

То, что соглашение об оказании юридической помощи представляет собой договор поручения, недвусмысленно вытекает из терминологии Закона, полностью сохраненной во всех его последующих редакциях. Лицо, обратившееся к адвокату, называется, как и в договоре поручения, доверителем. В п. 4 ст. 25 Закона адвокат прямо назван поверенным. (Как тут не вспомнить наших предшественников – дореволюционных адвокатов, которые так и назывались – «присяжные поверенные»?) В ряде статей Закона говорится о поручении – его предмете, принятии и исполнении. Что же получается: есть доверитель, есть поверенный, есть поручение – а договора поручения нет? Как-то странно выглядят попытки некоторых авторов объявить соглашение об оказании юридической помощи смешанным (комплексным) гражданско-правовым договором. С какими договорами, предусмотренными Гражданским кодексом и иными правовыми актами, смешивается договор поручения, так и остается неизвестным.

В соглашении об оказании юридической помощи действительно имеются публичные элементы. И важно правильно определить их место и значение в исполнении адвокатом-защитником поручения доверителя.

Публичность – для адвоката, а не для доверителя