Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

Под «имущественным правом, воплощенном в документе», признается право ее держателя на товар, денежную сумму или иное имущество, определенное законодателем применительно к каждому виду ценных бумаг. Реализация права получить имущественную ценность осуществляется путем предъявления ценной бумаги управомоченным (легитимированным) лицом. Права, воплощенные в ценной бумаге, могут быть осуществлены лицом, которое легитимируется данной бумагой (или его уполномоченным представителем, действующим по доверенности или по агентскому договору, либо комиссионером). Легитимация управомачивает кредитора по ценной бумаге на заявление соответствующего притязания, а должнику позволяет, исполнив легитимированному формальными признаками держателю, освободить себя от обязательств по бумаге.

В зависимости от способа обозначения в документе управомоченного по нему лица ценные бумаги делятся на: именные (бумага составлена на имя определенного лица, например, акция, облигация) ордерные (бумага, составленная по приказу определенного лица, например, вексель) и на предъявителя (составлена на предъявителя бумаги, например, чек)101. Ценные бумаги также подразделяют на торговые (например, аккредитив, переводной вексель и чек), товарораспорядительные (например, коносамент, варрант) и инвестиционные (акции и их сертификаты, облигации, купоны акций и облигаций, инскрипции и депозитные и сберегательные сертификаты)102.

Классификация американских ценных бумаг.В праве США не получило теоретического закрепления разделение ценных бумаг по способу легитимации их держателя, являющееся основным критерием разграничения ценных бумаг, воплощенным в нормах Гражданского кодекса РФ.

При этом праву США в целом знакомо разделение ценных бумаг на именные, предъявительские и ордерные. Примером законодательного определения именных и предъявительских «инвестиционных ценных бумаг» (см. ниже) является Раздел 8—102 (l) (d) Единообразного торгового кодекса, в соответствии с которым документарная ценная бумага «считается именной, если в ней указано лицо, имеющее право на бумагу или на выраженные в ней права, и ее трансферт (передача от одного лица другому) регистрируется… в специальных книгах (реестре)». В свою очередь документированная ценная бумага считается бумагой на предъявителя, когда она выписана на предъявителя в соответствии с ее условиями, а не становится таковой на основе индоссамента103. Как отмечает профессор Винтер, теория права о ценных бумагах США не признает данную классификацию существенной104.

Обобщая научную литературу, можно сделать вывод о том, что теория права о ценных бумагах США подразделяет американские ценные бумаги на:

1) оборотные документы («negotiable instruments»);

2) инвестиционные бумаги («investment securities»);

3) «деривативные» и «гибридные» инструменты («derivative and hybrid instruments»);

4) «иные инструменты, имеющие инвестиционную ценность»105.

Остановимся на каждом из перечисленных видов американских ценных бумаг. Это позволит определить юридическую природу и основные характеристики АДА и АДР.

Оборотные инструменты. Американская теория ценных бумаг уходит корнями в право Великобритании. Именно в праве Великобритании право США заимствовало многие фундаментальные концепции и институты. Так, право США восприняло английскую теорию оборотных инструментов («negotiable instruments»), исторически берущую начало в законе «Об оборотных векселях» 1882 г.106 Как отмечает С. Н. Лебедев, в российской литературе «оборотный документ» иногда фигурирует в качестве общего понятия, распространяющегося не только на вексели, но и на многие другие виды ценных бумаг, включая товарораспорядительные, исходя из признака их оборотоспособности107.

Между тем, с точки зрения предметного содержания и нормативного регулирования, необходима дифференциация, поскольку в американском праве указанного общего понятия нет. В Главе 3 Единообразного торгового кодекса США (далее – ЕТК), регулирующего «оборотные инструменты», речь идет о самостоятельной категории – свободно-циркулирующих платежно-расчетных средствах, являющихся заменителем наличных денежных средств или кредита в рамках коммерческого оборота.

Оборотные инструменты устанавливаются как безусловное обязательство или распоряжение уплатить (предъявителю или приказу) определенную сумму денег с процентами или без таковых, или с другими начислениями, которые были указаны в обязательстве или в распоряжении. К ним относят:

1) «ноут» (наиболее похож по своим характеристикам на простой вексель);

2) «драфт» (похож на российский переводной вексель);

3) четыре вида чеков (банковский чек, чек кассира, туристский чек и тратта, выписанная на банк и уплачиваемая по востребованию);

4) депозитный сертификат108.