Минфин РФ в письмах от 27.08.2007 г. № 03-11-04/3/333 и от 04.04.2008 г. № 03-11-05/83 высказал мнение, что в состав физического показателя вмененного дохода следует включить работников, непосредственно занятых оказанием услуг, облагаемых ЕНВД, а также всех работников административно-управленческого и общехозяйственного персонала организации. Последнее Минфин РФ обосновал тем, что порядок распределения работников административно-управленческого и общехозяйственного персонала Кодексом не определен, а для вида деятельности, не подпадающего под ЕНВД, их количество не является существенным.
Организация может принять точку зрения Минфина РФ, но может разработать собственный порядок распределения численности работников указанной категории. Подобную позицию поддерживает ряд арбитражных судов: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.03.2007 г. № А21-2559/2006, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.03.2008 г. № А79-2600/2007 и др.
При этом аудитор должен обратить внимание на то, что разработанный организацией порядок распределения численности должен быть экономически обоснованным.
Некоторые организации распределяют численность работников между видами деятельности пропорционально выручке, полученной от указанных видов деятельности. Известна арбитражная практика в поддержку подобного решения (Постановление ФАС Поволжского округа от 07.07.06 г. № А56-25565/2005). Однако существует и арбитражная практика, из которой следует, что распределение численности пропорционально выручке не может быть признано обоснованным, поскольку выручка (вмененный доход) сама зависит от количества работников (Постановление ФАС Северо-западного округа от 25.05.2006 г. № А05-18809/2005-34).
Более обоснованным представляется порядок, который в свое время был прописан в Методических рекомендациях МНС РФ по применению гл. 26.3 НК РФ (ныне утратили силу). МНС РФ в этом документе установило такой порядок: персонал, непосредственно занятый оказанием услуг, распределяется между видами деятельности на основе штатного расписания, приказов, должностных инструкций. А административно-управленческий и вспомогательный персонал распределяется между видами деятельности пропорционально среднесписочной численности работников, исчисленной за налоговый период по каждому виду деятельности. Известна арбитражная практика в пользу подобного порядка.
Следует указать также на ряд судебных решений, в которых суды вообще не находили оснований включать (хотя бы частично) административно-управленческий и вспомогательный персонал в физический показатель вмененного дохода, поскольку их деятельность не связана с оказанием услуг, подпадающих под ЕНВД (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.11.2006 г. № А52-988/2006/2).
Еще один вид распределения, известный из практики, – распределение на основании данных учета фактически отработанного времени, затраченного на выполнение работ в рамках деятельности, подпадающей под ЕНВД, и в рамках деятельности, подпадающей под УСНО.
Известны судебные решения, подтверждающие правомерность такого подхода. Например, в Постановлениях ФАС Уральского округа от 07.05.2007 г. № Ф09-3173/07-С3, от 27.03.2007 г. № Ф09-1947/07-С3, ФАС Поволжского округа от 12.10.2004 г. № А55-3221/04-10 подтверждено право налогоплательщиков на определение величины физического показателя (количества работников) исходя из фактического времени, которое конкретные работники затратили на выполнение работ, подпадающих под уплату ЕНВД.
Однако в некоторых судебных решениях определение количества работников исходя из фактического времени, которое они тратили на выполнение работ, облагаемых ЕНВД, признано неправомерным (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.02.2007 г. № А10-2869/06-Ф02-537/07).
Таким образом, аудитору при рассмотрении данного вопроса, очевидно, следует исходить из того, что любой порядок распределения численности, отличный от рекомендуемого Минфином РФ, може т быть оспорен с последующей перспективой защиты организации своей позиции в арбитражном суде.
17. Ювелирный магазин
Реализация ювелирных изделий – быстро развивающийся бизнес, о чем свидетельствует такое количество вновь открывающихся ювелирных магазинов, с которым может соперничать, пожалуй, только количество вновь открывающихся аптек.