Избранные труды (сборник)

УК ФРГ, как отмечал X. Наглер, ставит своей целью «так управлять, используя частью и новые методы, необычайно возросшей преступностью, которая присуща капиталистической системе и становится более тяжкой, чтобы она не представляла угрозы для функционирования и существования государственно-монополистической системы государства, и так завуалировать реакционную сущность империалистического государственного и общественного порядка… чтобы он казался общественности в равной мере действенным и либеральным, прогрессивным и гуманным государственным устройством или социальным правовым государством».[931]

§ 3. Действие уголовного закона во времени и пространстве

УК ФРГ в редакции 1975 г. начинается с провозглашения важнейшего принципа буржуазно-демократической законности: «nullum poena sine lege». § 1 гласит: «Нет наказания без закона. Деяние может наказываться только в том случае, если наказуемость была определена законом, действовавшим до совершения преступления». В западногерманской правовой литературе этот принцип расшифровывается так: а) это запрет обратного действия уголовного закона, б) запрет применения обычного права, в) запрет аналогии и г) требование определенности уголовного закона[932].

Принцип «нет наказания без закона» во всех его аспектах чрезвычайно важен и провозглашение его – несомненное достоинство УК ФРГ. Он был предусмотрен и УК 1871 г. Отменил его германский фашизм, введя в УК § 2, разрешающий применять уголовные законы по аналогии.

Однако следует обратить внимание на следующие важные обстоятельства. В § 1 говорится о наказании, УК ФРГ в редакции 1975 г. является «двухколейным», двуцелевым. Кроме наказания вторым и все более значимым правовым последствием уголовного деяния выступают меры исправления и безопасности. По своей репрессивности они не уступают наказанию, например, превентивное заключение может быть назначено на срок до 10 лет. На них не распространяется названный принцип, поэтому некоторые меры безопасности перечислены в УК во временной редакции, в санкциях норм Особенной части они не упоминаются, пределы судейского усмотрения по их применению чрезвычайно широки.

Сам по себе принцип «нет наказания без закона» никогда не был гарантом подлинной законности, ибо не препятствует изданию любого закона, в том числе, как показывает история и действующее уголовное законодательство ФРГ, прямо противоречащего Конституции. Этот принцип не гарантирует полного неприменения аналогии. Аналогия в судебной практике ФРГ применяется и теоретически обосновывается то в форме расширительного толкования, то в виде «установления состава преступления по выбору»[933]. Кроме того, в ФРГ функционирует Федеральный конституционный суд, которому предоставлены функции, по существу, законодателя по уголовному праву.

Действие уголовного закона во времени регулирует § 2 УК. Это новая норма. Согласно § 2 наказание, как основное, так и дополнительное, определяется законом, который действовал во время совершения деяния. § 8 определяет время совершения преступления: «Временем совершения деяния считается то время, в течение которого исполнитель или соучастник действовал, или, в случае бездействия, должен был действовать. Время наступления последствия значения не имеет». Тот факт, что УК ФРГ приурочивает время действия закона к моменту совершения действия (бездействия), а не наступления последствий, не случаен. Такая позиция законодателя определяется положениями «уголовного права деятеля» («Täterstrafrecht»). Опасность последнего по такому уголовному праву достаточно ясно объективируется в процессе самого действия и потому излишне ожидать наступления последствий.

Как известно, классическая школа А. Фейербаха придерживалась каузальной теории уголовного права деяния и связывала опас ность преступления с наступлением ущерба. Финальная теория решительно выступила против классического учения и перенесла акцент в трактовке опасности преступления с причинения ущерба на сам процесс действования. В соответствии с этой позицией и УК ФРГ 1975 г. переносит правовые последствия деяния с ущерба на само действие, что воплощает процесс субъективизации западногерманского уголовного права.