Конкуренция и конкурентоспособность

С тех пор, как проблема недобросовестной конкуренции получила правовое оформление в Парижской конвенции «По охране промышленной собственности», принятой 20 марта 1883 года, трактовка недобросовестной конкуренции подвергалась многократному уточнению. Во-первых, её стали связывать с умышленными действиями, направленными на приобретение незаконных преимуществ. Во-вторых, был введён критерий установления факта недобросовестных действий – наличие умысла и причинение вреда. В-третьих, в перечень ее жертв помимо предпринимателей стали включать и потребителей. В национальных законодательствах эти принципы отражены по-разному и в разной мере. Но развиваются они в одном ключе: дать как можно более полный перечень методов, относимых к недобросовестной конкуренции[13]. Это стало следствием, с одной стороны, развития самой конкуренции, а с другой – усложнения приёмов нечестной борьбы: промышленный шпионаж, переманивание специалистов, подкуп работников, махинации с деловой отчетностью, использование административного ресурса. Развитие законодательства показывает, что нечестная конкуренция – явление, выходящие за рамки нарушения имущественных прав, а борьба с ней не ограничивается охраной интеллектуальной собственности. В настоящее время борьба с нечестной конкуренцией преследует достижение трёх взаимосвязанных целей: защитить конкуренцию, добросовестных конкурентов и интересы потребителей[14].

Непрерывная правка содержания понятий «честная» и «нечестная конкуренция» не только затуманивает суть различия между ними, но и ставит вопрос об уместности применения этических терминов в отношении конкуренции. Во-первых, в отношении поведения, главная заповедь которого: «уничтожь соперников, иначе они уничтожат тебя», применение этических терминов изначально несёт на себе элемент фальши. Здесь более подходящим было бы использование военной терминологии, где методы борьбы подразделяются на допустимые и недопустимые. Во-вторых, если этические оценки и допустимы, то они уместны только в той мере, в какой отражают специфику данного места и времени. «Честные обычаи в промышленных и торговых делах» для одного общества нередко оказываются неприемлемыми для другого. Поведение, признаваемое честным сегодня, может рассматриваться завтра как недопустимое, а то, что считалось обычной практикой конкуренции, может оказаться под запретом. В-третьих, и это главное, нелепо давать этическую оценку механизму, действие которого направлено на отъем ценности у слабых и передачу её более сильным соперникам. Вывод: к конкуренции этические оценки неприменимы.

Недостаток ныне действующего подхода к подразделению конкуренции на честную и нечестную заключается в том, что он является чисто правовым. И дело не только в применении расплывчатого критерия, которым выступает различие, существующее между правомерным осуществлением прав и злоупотреблением правом. В соответствии с ним честная конкуренция будет определяться как борьба за преимущества, опирающаяся на принцип свободы конкуренции, а нечестная конкуренция – как злоупотребление правом свободной конкуренции для завоевания преимуществ. Проблему здесь создаёт не только сложность отделения первого от второго, но и неизбежно возникающий при этом элемент субъективизма. Между тем рыночная конкуренция – это явление экономической жизни. Поэтому ее описание в терминах права должно отвечать особенностям её экономической природы.

Экономическая конкуренция, выступая способом реализации частного интереса, предписывает каждому конкуренту поведение, направленное на завоевание преимуществ над соперниками, что является условием его выживания. Поэтому каждый конкурент предпринимает для этого любые усилия, сулящие успех. Смысл конкуренции состоит в том, чтобы оценить и адекватно вознаградить эти усилия. Вознаграждая по результатам борьбы, конкуренция выступает способом реализации частного права на завоеванное превосходство. В этом случае допустимость (честные методы) и недопустимость (нечестные методы) применения тех или иных методов завоевания преимущества будет зависеть от того, насколько эти методы отвечают ожиданиям и устремлениям участников конкуренции и общества в целом. Честная и нечестная формы конкуренции становятся показателями разной меры реализации частных прав, т. е. предпринимательской свободы. Регулирование пределов этих прав – прерогатива общества: физическое убийство конкурента запрещено, а экономическое уничтожение нет, разрешается убить человека, защищаясь, но запрещается снижать цену ниже установленного уровня. Соответственно честность или нечестность действий, обеспечивших достижение преимуществ, будет определяться исключительно нормами права. Например, использование чужой технологии в период действия патента является примером нечестной конкуренции, но применение этой же технологии после истечения срока действия патента становится вполне добропорядочным действием.