Морфология истории. Сравнительный метод и историческое развитие

Мы можем рассмотреть один пример, на первый взгляд противоречащий высказанному утверждению. Мы знаем, каким было римское право, мы знаем также, в какой степени оно наследовалось затем германской Европой, то есть что считалось римским правом в последующих веках (это до некоторой степени разные вещи, ведь различают же аристотелизм Греции и “школьный” аристотелизм Средних веков). И вот мы видим, что унаследованное Европой римское право основывалось на законах, а в Британии развилась совсем иная судебная система, основанная на прецедентах. Действительно, в Британии римское влияние было минимальным и почти иссякло к V-VI вв. Однако судебная реформа Генриха II указывает, что и здесь влияние романской культуры имело место. Генрих создал королевский суд, к которому тяжущиеся могли апеллировать (за особую плату) вместо местного суда. Генрих организовал институт странствующих судей; такие судьи применяли розыск и допрос согласно римскому праву. То есть местная система права была традиционной, германской (судебный поединок; ордалии), а королевский суд основывался на римском праве. Но важно также и добавление, сделанное королем: в тяжбах каждая из споривших сторон могла добиваться вызова в суд свидетелей происшедшего, обычно их было 12 человек. Под присягой свидетели показывали, что им известно, и на основе их показаний судья решал спор. Отсюда возник суд присяжных. Это добавление к системе римского права сделано под влиянием древних германских обычаев. Чтобы убедиться в этом, достаточно сравнить королевский суд с исландским тингом, а также собранием германских жрецов-троттов, также коллегией из 12 человек решавших судебные дела. Аналог суда присяжных в античности, афинская гелиея, состоявшая из 6000 членов, являлась параллельным образованием; точно так же, как в Средние века можно найти в каждой стране гомолог сословно-представительно собрания (Генеральные штаты, Земской собор), так и в древних индоевропейских племенах можно найти независимо развившиеся гомологи суда присяжных. В том числе и в Риме судебный процесс включал опрос свидетелей, другое дело, что там это было сравнительно второстепенной деталью, а в Британии эта периферийная черта выросла в центральное звено всего судебного процесса. Так и в отношении источника законодательства: разумеется, и первые римские законы были формализованным обычаем, прецеденты учитывались и в римской судебной практике. Прецедентное право вообще является одной из самых древних форм права (в древнем Китае чиновник, разбирая дело, выносил решение на основе записей о существующих прецедентах). Однако основной пафос римского права состоял в строго логичном описании жизни человеческого общества с помощью законов. Римское право представляет в этом смысле аналог математики: это система аксиом и их следствий, непротиворечиво описывающая человеческий общественный космос. Одна из периферических деталей этого космоса приобрела в Британии особенное значение, разрослась и стала определяющей: система законов стала (точнее сказать - осталась) прецедентной. Вместо строго-логического, универсального и всеприменимого римского законодательного корпуса в законодательную систему встроена очень древняя, традиционная и в данных условиях очень практичная система, работающая в британских условиях ничуть не хуже, чем римское право.

Германское добавление к системе римского права сделало английскую юстицию отличающейся от континентальной. Конституция, которая впоследствии образовалась в Англии, была открытого типа: разрешено все, что не запрещено, в отличие от системы оговаривающих разрешенное законов, как было на континенте. В процессе судебной практики присяжных стало вырабатываться общее право - ведь судить только по римским законам было невозможно. Это общее право возникало на прецедентной основе, что составляет особенность британского судопроизводства. В целом такая правовая система обладает меньшей пригодностью для нужд сильного централизованного государства, чем иерархическая закрытая система континентального типа. Но в том-то и дело, что государственность в Англии традиционно была слабее, чем на материке, и эту слабость Новое время обернуло силой, сделав Англию родоначальницей “свободного общества”. Тем самым постепенные нововведения в систему римской государственности, которые были сделаны в Англии исходя из местных условий, привели к существенному отличию ее развития от континента, где в значительной степени была скопирована система римского права и римского государственного устройства. Одной из важных черт этого особенного британского устройства правовой и политической жизни по сравнению с континентом, копирующим римскую правовую жизнь, стало относительное ослабление государственного элемента; различные сферы общественной жизни - культура, экономика - развивались в Британии без того преизбытка импульсов государственности, который характеризует их развитие на континенте.