Нецензурные заметки Евгения Сивкова о российском консалтинге

Ещё один вариант – явное преобладание в структуре доходов КИК активных доходов (от 80 % и выше). Отметим, что различие активных доходов от пассивных для КИК проводится на основании положений ст. 309.1 НК РФ. В соответствии с международными стандартами под пассивными доходами подразумеваются доходы типичного рантье: от сдачи недвижимости, проценты от ценных бумаг, портфельных инвестиций. Однако российское налоговое законодательство почему-то включает в этот ряд и доходы многих видов торговли, рекламы, лизинга.

Приведём пример для КИК в рамках такой цивилизованной юрисдикции, как датская. Предположим, компания, зарегистрированная в Копенгагене, торгует продуктами нефтепереработки. При этом она не имеет контрагентов – датских резидентов. В этом случае она не платит в стране местопребывания налога на прибыль. Между нашими странами заключён договор об исключении двойного налогообложения. В перечень пассивных доходов такие виды доходов наш законодатель не включил. Таким образом, КИК не обязана платить налог в российскую казну.

Оценим риски

Закон, как мы видим, получился весьма непростым. Применять его, вполне очевидно, будет не просто. Но трудности могут возникнуть не только у правоприменителя, но и у налогоплательщика. В связи с этим стоит оценить риски для компаний, которые могут получить статус КИК, а также для лиц, которых фискальные органы признают контролирующими.

Основная проблема для налогоплательщиков – открытый характер перечня признаков контролирующего лица (см. п.п. 3–6 ст. 25.13 НК РФ). Отсюда и открытый характер ситуаций, когда зарубежная компания становится с точки зрения российского законодателя КИК.

Ещё одна тонкость: что по смыслу ст. 105.2 НК РФ может быть признано участием в КИК? Какие виды ценных бумаг не могут быть учтены для определения доли участия, а потому и не требуется предоставление уведомления о факте участия (см. п. 3.1 ст. 105.2 НК РФ)?

Сразу отметим, что к этим видам относятся те ценные бумаги, которые приобретены по договору РЕПО (за некоторыми исключениями, например, когда вторая часть РЕПО ещё не исполнена). Кроме того, при определении доли участия не могут быть учтены акции и прочие ценные бумаги, которые получены на основании соответствующего договора займа (здесь тоже имеются исключения, например, когда не исполнено или ненадлежащим образом исполнено обязательство возврата ценных бумаг по договору займа).

Обращаю ваше внимание на содержание пп. 5 п. 7 ст. 25.13 НК РФ. Здесь говорится о том, что в категорию КИК не входят отдельные разновидности трастов. Это, например, так называемые безотзывные трасты.

Иногда лицо, не являющееся учредителем и не участвующее в распределении прибыли, имеет право на срок действия договора получить активы траста. При этом не всегда осуществление такого права может быть подведено под категорию дохода, который возникает при передаче имущества.

Кроме того, не совсем понятно, требуется ли уведомление российских налоговых органов об основании таких зарубежных некоммерческих организаций, которые по закону не распределяют прибыль, а потому нельзя вообще говорить о долях такой не существующей с юридической точки зрения прибыли.

Как видим, новый закон вызывает много вопросов. Для наступления полной ясности с его применением нам придётся подождать официальных разъяснений, в том числе и в рамках судебной практики.

22.01.2015

Налоговые преступления: мы вас посадим!

Времена сегодня вроде бы вегетарианские, за политику почти не садят. Но за налоговые преступления собираются карать так, что вспоминается «веселье» сталинских времён.

Депутаты Госдумы РФ 10 октября 2014 года приняли закон, в соответствии с которым восстановлен отменённый не так давно порядок возбуждения дел по налоговым преступлениям.

История болезни

Сегодня уголовно-процессуальный порядок возбуждения дел по составам, предусмотренным ст. ст. 198 и 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов физическими и юридическими лицами соответственно) предусматривает обязательное участие налоговых органов. Только после передачи в Следственный комитет РФ материалов налоговых проверок (выездных или камеральных) может быть возбуждено дело. Такой порядок продержался в России около 3-х лет (был введён во времена президентства Дмитрия Медведева), но сегодня чьё-то терпение лопнуло, и Госдума вернула старый порядок. Напомним, в чём этот порядок состоял. Тогда оперативные сотрудники МВД, работающие с налоговыми преступлениями, самостоятельно выявляли случаи уклонения, а затем передавали соответствующие материалы в СК РФ, который и возбуждал уголовное дело.