Постклассическая теория права. Монография.

В результате инновационной деятельности принимается новый нормативно-правовой акт или складывается обычай (сначала среди узкой группы его адептов). Однако принятие закона, как и формирование «локального» обычая, еще не гарантирует его превращение в действующее право, его вхождение в реальный правопорядок. Для этого требуется легитимация этого нововведения широкими народными массами — содержание второй стадии. Именно за народом остается окончательное слово в вопросе о том, будет ли отобрана историей соответствующая правовая инновация.

Предложенная концепция диалогической антропологии права, безусловно, не завершенная теория, а программа исследований правовой реальности, нуждающаяся в дальнейшей разработке.

Раздел 4. Система права в постклассическом измерении

4.1. Постановка проблемы

Все вышесказанное относительно постклассического правопонимания дает основание утверждать следующее: система права - это вся правовая реальность[790]. Как и любое социальное явление, право (и, следовательно, система права) является феноменом, конструируемым (хотя и не по произволу) людьми, так как все, что существует в нашем мире, создано человеком. Ко всему прочему, система права исторически и социокультурно обусловлена, то есть, зависит от контекста, в котором приобретает смысл и значение.

Бытие права - ментально-деятельностное: право существует, прежде всего, в представлениях о должном, желаемом поведении, которые реализуются в массовом поведении широких слоев населения, включая результаты (последствия) такового. Представления (ментальные образы) фиксируются в знаково-символических формах и выступают нормами права, которые внешне выражаются в соответствующих формах права. Массовое правовое (юридически значимое) поведение предстает в правоотношениях, а также простых формах реализации права - соблюдении, исполнении и использовании, которые могут существовать и вне правоотношений. При этом критерием правовых норм и правовых отношений, с точки зрения диалогического социолого-антропологического подхода, развиваемого в настоящей работе, является наибольшая функциональная значимость некоторых норм и отношений, по сравнению с другими, которая состоит в том, что именно они обеспечивают нормальное функционирование, выживание социума, включая его отдельные подсистемы[791].

Таким образом, элементами (точнее - аспектами) система права являются люди, выступающие субъектами права, их представления о социально значимом поведении, то есть правовая культура, объективированная в нормы права, и массовое поведение людей, воспроизводящее (как традиционно, так, иногда, и инновационно) нормы права. Эти элементы (аспекты) взаимодействуют и взаимообусловливают друг друга, находясь в состоянии диалога. О том, как именно осуществляется это диалогическое взаимодействие, речь пойдет ниже. Сейчас же попробуем прояснить дискуссионный вопрос об операционной или оперативной замкнутости, автономности системы права. В современной западной (да и отечественной) юридической литературе преобладает мнение о том, что самостоятельность юриспруденции может быть обоснована только в том случае, если удастся доказать, что право (шире - система права) обладает автономией относительно других социальных явлений. Кроме того, традиционная точка зрения классической юриспруденции исходит из системности права как его полноты, непротиворечивости и логической независимости. В свою очередь, это предполагает беспробельность такой системы[792]. Так ли это?