Правовое регулирование рекламной деятельности и связей с общественностью

После прекращения действия договора сотрудники ООО «Ваш PR» стали активно комментировать сложившуюся ситуацию. На ряде профессиональных сайтов появились их рассказы о том, что руководство «Мужчины у станка» не понимает смысла коммуникационной стратегии, в то время как специалисты из «Вашего PR» разработали документ, в полной мере отражающий требования заказчика. Отклик на организованные PR-специалистами события соответствовал особенностям информационной сферы, в которой необходимо было продвигаться «Мужчине у станка», и т. д.

В ответ на эти выступления ООО «Мужчина у станка» обратилось в арбитражный суд с иском о разглашении ООО «Ваш PR» коммерческой тайны.

1. Какие условия должна соблюсти компания, чтобы принадлежащая ей информация относилась к коммерческой тайне?

2. Сформулируйте и обоснуйте позиции истца (ООО «Мужчина у станка») и ответчика (ООО «Ваш PR»).

3. Предположите решение арбитражного суда.

Глава 2 Законодательство Российской Федерации о рекламе: общие требования

2.1. Понятие рекламы

Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории РФ (п. 1 ст. 2). Однако Закон содержит ст. 10 «Социальная реклама», причем последняя рекламой не является. Специального нормативного акта, посвященного социальной рекламе, в России пока нет.

Российское законодательство предъявляет к рекламе ряд требований, за соблюдением которых следят Федеральная антимонопольная служба (далее – ФАС) и ее территориальные управления. При невыполнении требований нарушителю грозит штраф в соответствии с Кодексом РФ об административных правонарушениях. Обычно ответственность наступает по п. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, предусматривающему возложение штрафа на граждан в размере от 2 тыс. до 2,5 тыс. руб.; на должностных лиц – от 4 тыс. до 20 тыс. руб.; на юридических лиц – от 100 тыс. до 500 тыс. руб. Однако в ряде случаев могут быть применены нормы других пунктов этой статьи или даже другие статьи (см. об этом ниже).

Согласно Закону о рекламе, реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Признаки, содержащиеся в этом определении, являются абсолютно обязательными для рекламы, и отсутствие любого из них означает, что к данному явлению понятие рекламы не может быть применено. Таких признаков шесть. Прокомментируем каждый из них.

Первый признак – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. Напомним, что информация – это только сведения, но не оценки. Из этого следует, что оценочные суждения выводятся из сферы действия Закона о рекламе, а значит, могут быть включены в рекламные материалы в качестве самостоятельного, не урегулированного данным законодательством фрагмента. Принимая во внимание это обстоятельство, Экспертный совет по применению законодательства о рекламе при Министерстве по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства[8] вынес парадоксальное на первый взгляд решение. Устанавливая правомерность слогана «Carlsberg. Пожалуй, лучшее пиво в мире», Совет признал, что в рекламе пива Carlsberg не содержится терминов в превосходной степени. Слово «пожалуй» делало очевидным субъективно-оценочный, а не информационный характер данного высказывания (Протокол Экспертного совета от 02.02.2004 № 4).

Второй признак – предназначенность для неопределенного круга лиц. Несмотря на длительную практику и ряд специальных разъяснений и комментариев, этот признак до сих пор вызывает споры. Актуальная позиция правоприменителя сформулирована в Разъяснении ФАС от 27.06.2016 № АД/43482/16 «Об отнесении к рекламе информации с личным обращением»: «Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования»[9]. Буквальное толкование требует, чтобы мы учитывали обе характеристики, отсутствие хотя бы одной из них делает круг лиц определенным. Однако такой подход смешивает правоотношения различной природы: отношения по поводу реализации объекта рекламирования (т. е. отношения купли-продажи) и отношения по поводу самой рекламы (т. е. создания, распространения и восприятия информации определенного вида). Закон о рекламе распространяется на отношения в сфере рекламы (п. 1 ст. 2) и не регулирует отношения по поводу реализации объекта рекламирования. Таким образом, понятие «неопределенный круг лиц» не может быть истолковано через понятие «круг потребителей товара / услуги», а должно толковаться исключительно через понятие «круг потребителей информации».