Теория права и государства

Наряду с доктриной и принципами права можно говорить еще об одном источнике права – о правосознании. Правосознание выступает юридической основой судебной и административной практики в революционные эпохи, когда отмененное законодательство ликвидированного строя еще не заменено новым.

В юридической литературе должен быть предложен специальный термин – «не право», который представлял бы собой нормы, отрицающие действующее законодательство, но в результате революции они стали бы основой нового правопорядка.

Такая ситуация сложилась после 1917 года в России, когда суды и административные органы руководствовались преимущественно революционным правосознанием и совестью.

В современном законодательстве нет прямых отсылок к правосознанию, но имеет место феномен под названием «судейское усмотрение» . Оно представляет собой правосознание правоприменителя, которое оказывает влияние на внесение правоприменительных актов.

Источником права в отдельных странах выступают своды религиозных правил, юридическая сила которых может превосходить силу официальных актов, издаваемых государственными органами. Во всех рабовладельческих и феодальных государствах религия играла важную роль, она оказывала существенное влияние на право той или иной страны. В настоящее время в этом аспекте можно говорить, прежде всего, о шариате – своде норм мусульманского права, поскольку религиозные тексты как источник права наиболее характерны именно для мусульманского права, в целом имеющего религиозную основу.

...

Заповеди Моисея

1. АЗЪ ЕСМЬ ГОСПОДЬ БОГ ТВОЙ: ДА НЕ БУДУТ ТЕБЕ БОЗИ ИНИИ, РАЗВЕ МЕНЕ.

2. НЕ СОТВОРИ СЕБЕ КУМИРА И ВСЯКОГО ПОДОБИЯ, ЕЛИКА НА НЕБЕСИ ГОРЕ, И ЕЛИКА НА ЗЕМЛЕ НИЗУ, И ЕЛИКА В ВОДАХ ПОД ЗЕМЛЕЮ: ДА НЕ ПОКЛОНИШИСЯ ИМ, НИ ПОСЛУЖИШИ ИМ.

3. НЕ ПРИЕМЛИ ИМЕНЕ ГОСПОДА БОГА ТВОЕГО ВСУЕ.

4. ПОМНИ ДЕНЬ СУББОТНИЙ, ЕЖЕ СВЯТИТИ ЕГО: ШЕСТЬ ДНЕЙ ДЕЛАЙ, И СОТВОРИШИ В НИХ ВСЯ ДЕЛА ТВОЯ, В ДЕНЬ ЖЕ СЕДЬМЫЙ, СУББОТА, ГОСПОДУ БОГУ ТВОЕМУ.

5. ЧТИ ОТЦА ТВОЕГО И МАТЕРЬ ТВОЮ, ДА БЛАГО ТИ БУДЕТ, И ДА ДОЛГОЛЕТЕН БУДЕШИ НА ЗЕМЛЕ.

6. НЕ УБИЙ.

7. НЕ ПРЕЛЮБЫ СОТВОРИ.

8. НЕ УКРАДИ.

9. НЕ ПОСЛУШЕСТВУЙ НА ДРУГА ТВОЕГО СВИДЕТЕЛЬСТВА ЛОЖНА.

10. НЕ ПОЖЕЛАЙ ЖЕНЫ ИСКРЕННЯГО ТВОЕГО, НЕ ПОЖЕЛАЙ ДОМУ БЛИЖНЯГО ТВОЕГО НИ СЕЛА ЕГО, НИ РАБА ЕГО, НИ РАБЫНИ ЕГО, НИ ВОЛА ЕГО, НИ ОСЛА ЕГО, НИ ВСЯКОГО СКОТА ЕГО, НИ ВСЕГО, ЕЛИКА СУТЬ БЛИЖНЯГО ТВОЕГО.

Принципы права чаще всего представляют собой разновидность юридических норм. Эти нормы прямо не регулируют общественные отношения. Они выступают основой для норм-правил поведения. В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когда необходимо юридическое решение проблемы, но при этом соответствующие нормы права, на которых было бы основано данное решение, нельзя обнаружить ни в одном из рассмотренных выше источников права. Тогда дело может быть разрешено на основе принципов права – общих начал права. Такая процедура называется аналогией права.

Рекомендуемая литература

Бондарь Н.С. Нормативно-доктринальная природа решений Конституционного Суда РФ как источник права // Журнал российского права. – 2007. – № 4.

Бошно С.В . Соотношение понятий источник и форма права // Юрист. – 2001. – № 10. – C. 15–21.

Бошно С.В. Форма российского права. – М., 2004.

Иванюк О.А. Источник права: проблемы определения // Журнал Российского права. – 2007. – № 4.

Калинин А.Ю. Форма (источник) права как категория в теории государства и права // Известия высших учебных заведений. Правоведение. – 2000. – № 6. – С. 3–10.

Марченко М.Н. Источники права. – М., 2005.

Разумович Н.И. Источники и форма права // Советское государство и право. – 1986. – № 3.

Тихомиров Ю.А. Договор как регулятор общественных отношений // Правоведение. – 1990. – № 5.

Контрольные вопросы

• Как соотносятся понятия источника и формы права?

• Каковы виды источников права?

• В чем своеобразие обычая как формы права?

• Существует ли в России прецедент как форма права?

• Каковы отличительные признаки нормативного правового акта?