Управление рисками, аудит и внутренний контроль

Закон «О рынке ценных бумаг» содержит положения, которые позволяют привлечь к солидарной ответственности:

– руководителя, который подписал проспект ценных бумаг, а также отчет об итогах выпуска ценных бумаг или ежеквартальный отчет,

– главного бухгалтера, подписавшего проспект ценных бумаг или ежеквартальный отчет,

– членов совета директоров, голосовавших за утверждение любого из этих документов,

– а также членов правления, голосовавших за утверждение отчета об итогах выпуска ценных бумаг,

при наличии иска со стороны инвесторов или владельцев ценных бумаг, которые понесли убытки вследствие содержащейся в указанных документах недостоверной, неполной и / или вводящей в заблуждение информации48.

Согласно закону о банкротстве, кредиторы компании (в том числе владельцы ценных бумаг) могут подать в суд на директоров и должностных лиц компании за убытки, которые они понесли в результате нарушения закона о банкротстве. Данный иск может быть подан в суд в ходе процедур банкротства.49

Конкурсный управляющий, действующий по собственной инициативе или по инициативе собрания/комитета кредиторов, конкурсный кредитор или регулирующий орган могут подать иск для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам/долгам обанкротившейся компании следующих должностных лиц компании:

– Членов органов управления компании (контролирующих лиц), обладающих правом давать обязательные для исполнения указания, если их действия привели к банкротству компании. Российские суды признают генерального директора в качестве контролирующего лица компании, однако на других должностных лиц и директоров также может быть возложена ответственность как на контролирующих лиц компании.

– Руководителя компании.

Примеры исков к директорам и должностным лицам, а также к компании за действия директоров / должностных лиц

Возросшая активность российских компаний на рынках международного капитала явилась стимулом к развитию корпоративного права и уточнению принципов ответственности членов совета директоров и руководителей компаний. В первую очередь это связано с осознанием российскими директорами того, что к публичным компаниям и их менеджменту могут предъявляться иски со стороны иностранных истцов в иностранных юрисдикциях. Несмотря на относительно небольшое количество российских публичных компаний и более чем скромную по продолжительности историю публичности, в судах иностранной юрисдикции появились примеры предъявления исков как к менеджменту, так и к самим российским компаниям. Такие иски подавались со стороны миноритарных акционеров, иностранных регулирующих органов, а также зарубежных контрагентов российских компаний. Принятой практикой является последующее судебное преследование со стороны самой компании-работодателя директора, благодаря действию/бездействию которого компания понесла убытки.

Развитие международного и российского корпоративного права привело к появлению новых тенденций преследования директоров и должностных лиц в Российской Федерации:

1. Появление исков со стороны российских и иностранных миноритарных акционеров. В основном миноритарные акционеры подают иски по следующим причинам:

а) неправомерное одобрение опционных программ;

б) заключение крупного контракта с аффилированной компанией в обход процедур, установленных при заключении сделок с заинтересованностью;

в) неправомерное одобрение выплат исполнительному менеджменту;

г) нарушение прав миноритарных акционеров по обязательному предложению им продаваемого пакета акций;

д) нераскрытие информации о сделках с заинтересованностью;

е) нарушение фидуциарных обязанностей членами совета директоров при одобрении годовой отчетности компании.

2. Возросшее количество исков со стороны Федерального агентства по управлению государственным имуществом (Росимущество) к членам совета директоров, генеральным директорам и правлению компаний с долей государства в уставном капитале.

3. Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество) тестирует различные механизмы своего участия в привлечении к ответственности руководителей государственных компаний, в т. ч. в виде присоединения к существующим искам миноритарных акционеров. Следует заметить, что в случае если такая компания с государственным участием является публичной, то повышается риск предъявления иска по аналогичным обстоятельствам против такой компании и ее менеджмента в иностранных юрисдикциях.

4. Традиционно высокая исковая активность со стороны АСВ, действующего в качестве конкурсного управляющего, по привлечению к гражданско-правовой и уголовной ответственности членов совета директоров и руководителей банков за доведение кредитной организации до банкротства.