Аутсорсинг на рынке ценных бумаг

Последний блок мер, косвенно касающийся ответственности, связан с формированием особенностей системы оплаты. Если в литературе отмечается необходимость проведения сверок, расчетов, оценки исполнения договора после окончания срока его действия и оплаты[146], то необходимо ввести гибкую систему контроля качества исполнения и оплаты услуг. Добиться этого можно несколькими путями. Во-первых, внести авансовую систему платежа за обслуживание, либо разделить сумму платежа на значительное число периодов. Во-вторых, внести в договор механизм компенсации убытков заказчика, путем удержания сумм из периода платежа. Конечно, необходимо, чтобы убытки были должным образом зафиксированы, установлено виновное лицо, в т. ч. учтены последствия взаимной вины. Для упрощения фиксации нарушений, стороны должны соблюсти претензионный порядок урегулирования споров. Тем самым, например, взыскание с заказчика штрафов и иных денежных сумм в рамках его привлечения к публичной или частноправовой ответственности по вине аутсорсера позволит оперативно скорректировать оплату в зависимости от результата исполнения договора.

Т. к. в рамках договора, так или иначе, желательно затронуть механизмы контроля качества его исполнения, представляется необходимым дать краткий анализ предлагаемых в литературе методов.

Р. Б. Кенигсберг, В. И. Джума, И. В. Мелехин, Е. В. Самойлов, Е. В. Баскаков отмечают необходимость разработки в организации заказчика документа, отвечающего за подбор, оценку и оплату отношений аутсорсинга. Более конкретно, соглашение об уровне сотрудничества должно включать в себя квалификационные требования к претендентам, критерии оценки качества оказываемых работ и услуг, особенностей хранения корреспонденции, претензий, наличие поощрительных мер, отмечается необходимость регулярных отчетов аутсорсера. Кроме того, заказчик должен иметь в своем штате экспертов, компетенции которых было бы достаточно для оценки результатов работы аутсорсера[147]. Не случайно Ю. В. Долженкова указывает, что одним из условий передачи ведения дел на внешнее исполнение является такой уровень организационной структуры компании, при котором бизнес-процессы (а также иные действия и объекты, составляющие предмет договора) поддаются документальному описанию[148].

Представляется, что подобные документы должны являться универсальными приложениями к договорам с различными аутсорсерами, а его разработка должна осуществляться совокупными усилиями всех подразделений организации, но ни в коем случае лишь только юридическим отделом, ни сторонним исполнителем, т. к. не будет учтена специфика деятельности организации[149]. Наконец, подобные отношения может позволить себе лишь крупная организация, например, банк, большое предприятие, имеющие значительную сферу непрофильной деятельности, ибо только экономически сильный субъект может позволить себе навязывание «правил игры». Небольшие заказчики, напротив, повысят успешность отношений, если будут активно привлекать аутсорсера к составлению проекта договора[150].

В любом случае, для эффективного применения аутсорсинга заказчик должен иметь такие права, как установление квалификационных требований к сотрудникам аутсорсера, исполняющим договор, возможность реализовать контроль качества, в т. ч. путем отчетности[151].

Отдельным звеном качественного исполнения должны быть вопросы конфиденциальности информации[152]. В этом плане принципиальным является положение о личном исполнении договора, без различных субподрядных и прочих отношений.

Остальные признаки аутсорсинга как экономических отношений должны явствовать не столько из договора, сколько из характеристики взаимодействия и статуса сторон.

Таким образом, аутсорсинг не является самостоятельным договором, с другой стороны, он полностью представлен в отечественном правопорядке через группу поименованных договоров (договоры поставки, подряда, возмездного оказания услуг), тем самым, он также имеет поименованный характер.

Предмет договора аутсорсинга, оформленный в рамках одной из поименованных законодательством сделок, представляет собой совокупность базовых обязательств, обозначающих существо отношений. Кроме того, предмет договора может содержать в себе и материальный результат, в достижении которого заинтересован заказчик – объект договора.

Существенные условия, необходимые для договора данного вида, различаются в зависимости от особенностей объекта договора, договорной формы аутсорсинговых отношений. Так, условие о качестве и цене может претендовать на статус существенного лишь в случае уникальности объекта договора. Существенным условием и одновременно признаком аутсорсинговых отношений является размер оплаты, который не должен переходить границу экономической целесообразности существования данных отношений для заказчика. Условие о сроке не является существенным лишь в отношении договорной формы поставки.