Исполнительная сила нотариального акта в праве России и Франции (сравнительно-правовое исследование)

В литературе встречаются попытки дать определение понятия «нотариальный акт». К примеру, Е.Б. Тарбагаева предлагает следующее: это «процедурно оформленное, выражающее волю государства, принятое по заявлению заинтересованных лиц решение специально уполномоченного на то субъекта, принятое в пределах его компетенции, основанное на диспозиции нормы материального права и официально подтверждающее субъективное право или юридический (доказательственный) факт (курсив мой. – Е.Б.)»54. Подобное определение представляется достаточно спорным по следующим причинам.

Во-первых, одним из ключевых моментов названо выражение воли государства. Безусловно, нельзя отрицать публичный характер нотариальной деятельности. Данный вопрос неоднократно поднимался в литературе55. Однако следует отметить, что природа нотариата в целом и нотариальных актов в частности является скорее двойственной, т.е. сочетающей публичные и частные начала. Кроме того, нотариальные действия достаточно разнообразны, в том числе и по степени проявления в них публичных и частных начал. К примеру, при выдаче свидетельства о праве на наследство очевидно преобладание публичного начала, поскольку ведение наследственных дел отнесено к исключительной компетенции нотариусов. В этом случае выдача свидетельства о праве на наследство действительно может быть охарактеризована как процедурно оформленное, выражающее волю государства решение (специально уполномоченного субъекта) нотариуса, принятое им по заявлению заинтересованных лиц (наследников). Это обоснованно, поскольку нотариус на основе действующего законодательства определяет круг наследников, производит расчет их долей в наследстве; в этих вопросах нотариус не руководствуется желаниями наследников, к примеру, распределить доли по своему усмотрению (отказаться от части наследства, а часть принять и др.).

В то же время в таком нотариальном действии, как удостоверение сделки купли-продажи, достаточно ярко выражается частное начало (выражение воли сторон сделки, определение ими условий сделки). В данном случае утверждать, что заинтересованные лица (стороны договора) обратились к уполномоченному субъекту (нотариусу) по определенному юрисдикционному вопросу (удостоверение договора купли-продажи), а уполномоченный субъект (нотариус) принял решение, выражающее волю государства, было бы не совсем верно. По действующему законодательству нотариус удостоверяет сделки, которые должны быть совершены в обязательной нотариальной форме, а также сделки, которым стороны пожелали придать нотариальную форму. В соответствии с принципом свободы договора содержание сделки стороны определяют самостоятельно, при этом главное условие – чтобы сделка не противоречила закону. Роль нотариуса заключается в проверке дееспособности обратившихся лиц, наличия у них права совершать сделку, принадлежности отчуждаемого имущества, а также законности сделки. По существу сделки, ее содержанию нотариус принимать решение не вправе. В этом случае нотариус придает публичную форму (создает нотариальный акт) частному соглашению сторон сделки.

Таким образом, при включении в определение нотариального акта упоминания о волевом моменте следует также учитывать двойственную природу нотариального акта и выделять как оформление воли государства в каждом нотариальном действии, так и выражение воли сторон в совершаемом нотариальном действии56.