Кембриджская история капитализма. Том 2. Распространение капитализма: 1848 — наши дни

В конце XIX века в этом процессе развития наступил перелом. Альберт Вэнн Дайси обратил внимание, что государство стало все чаще вторгаться в экономику, и охарактеризовал последние десятилетия XIX века как «эру коллективизма» (Dicey 1905). В особенности он указывал на законодательные акты, призванные защитить бедноту и наемных работников. Основное внимание в своей знаменитой книге «Взлет и падение свободы контракта» Патрик Атийя уделил доктринам в прецедентном праве, но наряду с этим указал на поворот, наметившийся в конце XIX века в теории свободной воли (Atiyah 1979: 681–777). В частности, об этом повороте говорило то, что суды все чаще отказывались принуждать к исполнению соглашений, связанных с ограничением свободы торговли, например картельных соглашений, а также в полной мере признавать контракты на монополистических рынках. На новом этапе суды, следуя примеру законодательных органов, стали нарушать свободу потребительских контрактов, контрактов о найме рабочей силы, контрактов, в которых есть признаки хищнических процентов, и т. д. Спустя некоторое время, суды разработали доктрины, в которых пересматривались принципы свободы выбора и взаимного согласия сторон. Наконец, некоторые виды правоотношений, в эпоху безусловной свободы контракта принадлежавшие к исключительной области контрактного права, были отнесены к сфере корпоративного права, имущественного права, деликтного права и т. д.

Итак, хотя принцип свободы контракта постепенно укреплял свои позиции и в Англии, и на континенте, происходило это по-разному – посредством кодексов на континенте, посредством прецедентного права в Англии. Кроме того, поистине неограниченная свобода контракта действовала очень недолгое время. Когда капитализм только начинал развиваться, ее еще не признавали; затем, хотя развитый капитализм продолжал свой подъем, ее перестали признавать. Деловые люди умудрялись заключать сделки без помощи великих доктрин контрактного права, пользуясь свободой, которую предоставляла биржа и мировой рынок и прибегая к услугам ловких юристов – как до, так и после наивысшего расцвета свободы контракта.

Появление земельных кадастров

Историки права любят до мельчайших подробностей изучать доктрины имущественного права. Меньше внимания они уделяют такой теме, как регистрация земли, которая кажется им простым административно-техническим вопросом. Однако, когда мы смотрим на систему земельных реестров с точки зрения экономического роста, оказывается, что они очень важны. Трудности, связанные с регистрацией прав собственности, сегодня хорошо знакомы развивающимся странам. Для быстрорастущих городских центров третьего мира типичная проблема – это стихийная застройка, когда люди сначала самовольно занимают землю, а потом, в лучшем случае, спустя годы начинается систематизация и регистрация титулов собственности. Как показал де Сото, низкая степень разграничения и защиты прав собственности порождает экономически неэффективную неформальную экономику (De Soto 1989). Говоря, в частности, о земельных кадастрах, Бенито Арруньяда доказывал: чем меньше неопределенности относительно прав собственности, тем легче использовать землю в качестве залога для кредита, тем ниже транзакционные издержки и тем эффективнее размещение ресурсов (Arrunada 2012; Arrunada and Garoupa 2005).

Во Франции испокон веков нотариусы хранили записи о передаче земли. Эти полугосударственные реестры послужили прекрасной отправной точкой для государственных кадастров в Новое время (Engerman et al. 2003: 9-10; Hofman, Postel-Vinay, and Rosenthal 2000). Однако в этой системе реестров фиксировались сделки с землей, а не титулы собственности на нее. По окончании революции всё настойчивей стали звучать призывы провести опись земли в общенациональных масштабах. Но лишь в правление Наполеона в 1807 году во Франции появился закон, который заложил основу для парцеллярного кадастра[62]. Завершена эта работа была к 1850 году. Во французском гражданском кодексе требование регистрировать титул собственности отсутствовало, однако землю в ипотечном залоге нужно было регистрировать. Закон 1855 года требовал вносить в регистрационную книгу полный текст договора о купле-продаже недвижимости. В реестре постепенно скапливались и сохранились данные об актах передачи собственности и, следовательно, содержались сведения о правомочности тех или иных притязаний. Суды могли использовать эти сведения, чтобы впоследствии (лат. ex post) разграничить права собственности по результатам тяжбы. Кроме того, суды использовали необычную очередность удовлетворения притязаний. Рассматривая споры с участием третьих лиц, они устанавливали очередь на основании даты записи в государственном бюро, а не даты заключения контракта.