Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалам

Поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 391 ТК РФ индивидуальные трудовые споры о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора и о переводе на другую работу рассматриваются непосредственно судами, то органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор, на который указано в ч. 1 комментируемой статьи, будет являться районный суд или мировой судья. В основном районный (городской) суд или мировой судья и решают вопросы восстановления незаконно уволенных или переведенных на другую работу работников на прежнее место работы.

Но при этом следует также иметь в виду, что государственная инспекция труда в случае получения жалобы выборного органа первичной профсоюзной организации на приказ работодателя о расторжении трудового договора с работником, являющимся членом профсоюза, в соответствии с п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в течение 10 дней со дня получения жалобы рассматривает вопрос об увольнении и в случае признания его незаконным выдает работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула (ч. 3 ст. 373 ТК РФ).

2. Если восстановить работника на прежнее место работы не представляется возможным вследствие ликвидации организации, суд должен признать увольнение работника незаконным и обязать ликвидационную комиссию или орган, принявший решение о ликвидации организации, выплатить ему средний заработок за все время вынужденного прогула. Одновременно суд должен признать работника уволенным по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с ликвидацией организации (п. 60 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).

3. В случае, когда работник был незаконно уволен в период действия срочного трудового договора, но в период рассмотрения трудового спора строк трудового договора истек, то, как определено в ч. 6 комментируемой статьи и в абз. 2 п. 60 указанного постановления Пленума ВС РФ, суд признает увольнение незаконным, изменяет дату увольнения и формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.

4. На практике не редки случаи, когда незаконно уволенный работник не требует фактического восстановления его на прежней работе. В этом случае суд, признав увольнение работника незаконным, может по письменному заявлению работника изменить в решении формулировку основания увольнения этого работника на увольнение по собственному желанию.

5. Если при рассмотрении иска (индивидуального трудового спора) работника о восстановлении на работе суд установит, что работодатель имел основания для увольнения работника, но в приказе об увольнении указал неправильную или не соответствующую закону формулировку основания увольнения, то суд в соответствии со ст. 5 комментируемой статьи и п. 61 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 обязан изменить ее и указать в решении причину и основание увольнения в точном соответствии с формулировкой Трудового кодекса РФ или иного федерального закона со ссылкой на соответствующую статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона, исходя из фактических обстоятельств, послуживших основанием для увольнения.

6. При восстановлении незаконно уволенного или переведенного работника на прежнее место работы орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, должен принять решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы. Средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется по правилам, предусмотренным ст. 139 ТК РФ. При этом, как указал Пленум ВС РФ в абз. 4 п. 62 постановления от 17.03.2004 № 2, при определении размера оплаты времени вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на суммы заработной платы, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал у него работник на день увольнения или нет, пособия по временной нетрудоспособности, выплаченные истцу в пределах срока оплачиваемого прогула, а также пособия по безработице, которое он получал в период вынужденного прогула, поскольку указанные выплаты действующим законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула.

7. Если суд, признав увольнение работника незаконным, вынесет решение не о восстановлении работника на прежнее место работы, а об изменении формулировки основания увольнения, то датой увольнения данного работника следует считать дату вынесения решения суда. Если же к моменту вынесения решения суда об изменении основания формулировки увольнения работник вступил в трудовые отношения с другим работодателем (поступил на работу к другому работодателю), то дата увольнения этого работника должна быть изменена на дату, предшествующую дню начала работы у нового работодателя.