Контракты на строительство по правилам FIDIC

Механизм корректировки цены контракта посредством требований (претензий) как, впрочем, и условия FIDIC в целом будут применяться у нас так же, как уже в течение десятилетий используются во всем мире. Следует, однако, напомнить, что каждое требование или спор о требовании необходимо рассматривать индивидуально, а тот, кто будет рассматривать спор (инженер, арбитр или судья), должен всегда иметь достаточный багаж знаний о конкретном договоре, национальных законах и как о внутригосударственных деловых обычаях в строительстве, так и о мировой практике FIDIC.

Все положения проформ договоров FIDIC имеют внутреннюю взаимосвязь, прежде всего посредством системы распределения рисков, требований (претензий) и урегулирования споров. Мы постарались изложить в книге основные подходы к категориям рисков и их распределение в контрактах. Главной целью настоящей работы было, однако, подробное описание распределения рисков заказчика и подрядчика в типовых формах FIDIC, так как осведомленность о преимущественно неблагоприятных последствиях возложения риска является принципиальной для участников строительных проектов

Разрешение споров в формате совета по урегулированию споров становится естественным выбором для крупных строительных проектов. Для «дорогих» контрактов такие процедуры должны стать обычной практикой и у нас. Речь идет, по сути, о разрешении споров посредством принятия решений рекомендательного характера экспертами, являющимися с самого начала участниками проекта и отлично в нем ориентирующимися.

Арбитражный процесс и вся система разрешения споров — один из основных принципов FIDIC. Помимо этого, альтернативные способы урегулирования споров (например, с помощью совета по их урегулированию) пользуются поддержкой Еврокомиссии и некоторые из этих способов нашим соседям из Восточной Европы придется в соответствии с директивами ЕС в обязательном порядке включить законодательство. В странах, где применение проформ FIDIC стало традицией, разрешение споров в национальных судах практикуется крайне редко.

Проформы коммерческих условий контрактов FIDIC (т. е. в основном CONS, P&DB и EPC, а также DBO) будут востребованы и отечественным строительным комплексом в зарубежных проектах.

Изначально многие юристы и инженеры в странах Восточной Европы противились применению «чуждых» проформ, называя это дискриминацией. Такая оценка была обусловлена недостаточной информированностью, отсутствием знаний и в целом здоровым консерватизмом непринятия всего нового. Проформы составлены на формальном английском языке, содержат множество терминов, понимание которых требует наличия определенного опыта. Этим объясняются и проблемы с их переводом, который нельзя поручить рядовому «толмачу». Более того, первые типовые документы сплошь и рядом несли родимые пятна фенотипа англосаксонской правовой культуры. Их последние редакции уже существенно «европеизированы».

На наш взгляд, все эти как бы недостатки можно перековать в преимущества, принять проформы в качестве инструмента для применения и получить, таким образом, возможность работать по известным и предсказуемым правилам.

Опыт наилучших практик, аккумулированный в этих традиционных условиях, расширяет и обогащает менеджмент, организационную и правовую среду, которые в течение многих лет деформировались под неблагоприятным воздействием плановой управляемой экономики.

Стремление купировать проблемы (прежде всего те, которые в ходе строительного проекта оказывают влияние на цену контракта, качество объекта и срок выполнения) еще перед их возникновением или сразу после него — характерный образ мысли и действия в развитых странах. Иными словами, речь идет о проактивных решениях вместо решений пассивных. Типовые контракты составлены так, чтобы способствовать именно такому подходу.

Еще одной существенной чертой пореформенной правовой традиции и деловой практики будут начала pacta sunt servanda, принципы свободы договора, автономии воли и неприятие принципа полной недействительности отдельных положений договоров между предпринимателями. Принцип полной недействительности как следствие дефектов существа или формы коммерческих операций укоренился в отечественной правовой системе и правоведении во времена социализмаи служил охране этой системы (социалистической законности), т. е. не гражданам, а общественному строю. Именно с этим было связано шествие института абсолютной недействительности договора, при котором все обязательства сторон аннулируются, как главного способа воздействия на частные отношения.

Условия контрактов FIDIC, естественно, не обременены такими деформациями, которыми по сей день «заражены» многие практики. Некоторые традиционные для развитых стран институты до сих пор у нас не воспринимаются, хотя при подробном анализе выясняется, что они вполне совместимы с отечественным правопорядком.

Abstract