Контракты на строительство по правилам FIDIC

В соответствии с принципами common law заранее оцененные убытки (liquidated damages) не взыскиваются, если целью взыскания является наказание, а не компенсация. Судья, принимающий решение на основе equity, будет стремиться принять справедливое решение и не будет удовлетворять притязания, ведущие к неосновательному обогащению. Для применения института liquidated damages должны быть выполнены два условия: сумма должна хотя бы примерно соответствовать возможному ущербу, а вероятность возникновения ущерба должна быть достаточно определенной.

Суды иногда отклоняют взыскание таких санкций при задержке реализации (doctrine of concurrent delay), если будет доказана обоюдная вина сторон в задержке[105]. Суд может снизить неадекватно высокий штраф в соответствии с § 33 ГК РФ.

Liquidated damages сталкиваются в континентальной правовой среде с различным подходом в двух аспектах: с точки зрения, во-первых, проблематики ограничения ответственности[106], во-вторых, института договорной неустойки. Об ограничении ответственности уже было сказано выше.

Что касается штрафа по контракту, он, аналогично liquidated damages, является паушальным возмещением ущерба. В отличие от liquidated damages штраф по контракту, помимо превентивной и компенсаторной функций, играет в то же время роль санкции.

С возмещением ущерба связан институт так называемых indemnities[107] (компенсация потерь) согласно п. 17.1. Indemnity в соответствии с common law отличается от ответственности за возмещение ущерба[108] тем, что речь идет о компенсации в случае возникновения тех или иных обстоятельств в соответствии с заключенным договором (т. е. о сумме, сверх законного возмещения убытков, обычно с расширенным объемом компенсационных обязательств).

В проформах FIDIC этот институт используется для распределения рисков, связанных с возможными травмами, профессиональными заболеваниями или несчастными случаями со смертельным исходом при или в результате выполнения работ (или в связи с недостатками проекта), а также рисков, связанных с невыполнением обязательств по контракту (выполнение и окончание работ и устранение всех недостатков в течение гарантийного срока).

Таким образом, эти риски несет подрядчик, и в соответствии с гл. 8 он обязан их страховать. Указанное распределение рисков не действует в том случае, если такое обстоятельство возникло вследствие умышленного или халатного поведения заказчика или если ответственность за такой случай исключена из объема защиты.

Размеркомпенсации потерь: компенсации подлежит как основная сумма, так и накладные, административные убытки и расходы (включая оплату услуг адвоката или подобных услуг, а также судебные или аналогичные расходы).

В соответствии с чешским законодательством тот, кто нарушил обязательство по договору, обязан возместить ущерб согласно § 373 Коммерческого кодекса Чехии.

В § 378 Торгового кодекса Чехии указано, что ущерб возмещается в виде денежной суммы или, если пострадавшая сторона потребует и если это является возможным и соответствующим обычаям, посредством приведения в исходное состояние, т. е. в натуре[109].

Сходство есть также в расширенном возмещении ущерба, в отношении которого в § 727 Коммерческого кодекса Чехии указано, что «обещающий обязан возместить расходы и весь ущерб, который контрагент несет вследствие совершения им действий, о которых обещающее лицо попросило». То же действует и в Словакии.

Так называемое discharge[110] (письменное свидетельство об исполнении обязательств) в соответствии с п. 14.12 CONS, P&DB и EPC означает, по сути, подтверждение подрядчика о том, что все его требования по выплатам по контракту или в связи с ним выполнены. Обычно выдача этого документа обусловлена возвратом банковской гарантии на проведение работ и выплатой всех остальных сумм, указанных в окончательном списке проведенных работ.

Юридические последствия этих актов приводятся в п. 14.14 CONS, P&DB и EPC. Речь идет о прекращении обязанностей, а стало быть — об исключении ответственности[111] за какое-либо обстоятельство, связанное с контрактом или с проведением работ в объеме, приведенном в заключительном списке работ / отчете подрядчика (п. 14.11 CONS, P&DB и EPC («Final statement»[112]) и в расчете по завершении работ в соответствии с п. 14.1 °CONS, P&DB и EPC (окончательный список работ — Statement at completion[113]).