Контракты на строительство по правилам FIDIC

Типовой закон UNCITRAL о публичных закупках 2014 г. (далее — Типовой закон) регулирует лишь один случай, связанный с выполнением подрядчиком дополнительных работ.

В соответствии с п. (с) ч. 5 ст. 30 Типового закона закупающая организация, которая приобретает товары, оборудование, технологию или услуги у какого-либо поставщика или подрядчика, вправе принять решение, что у того же поставщика или подрядчика должны быть произведены дополнительные закупки по соображениям стандартизации или в силу необходимости обеспечения совместимости с имеющимися товарами, оборудованием, технологией или услугами, учитывая эффективность первоначальных закупок с точки зрения удовлетворения потребностей закупающей организации, ограниченный объем предполагаемых дополнительных закупок по сравнению с первоначальными закупками, разумность цены и непригодность товаров или услуг, альтернативных рассматриваемым.

До запроса предложений или котировок соответствующего подрядчика закупающая организация обеспечивает опубликование уведомления о закупках в том издании, которое указано в подзаконных актах о закупках (ч. 5 ст. 34 Типового закона).

Каких-либо иных положений, регулирующих отношения сторон при необходимости выполнения дополнительных работ, Типовой закон не содержит. Соответствующие положения должны быть разработаны национальными законодателями с соблюдением при этом принципов и целей Типового закона.

Вопрос о выполнении дополнительных работ урегулирован в § 23 (4) (b) и § 23 (7) Закона Чешской Республики № 137/2006 Свода законов о публичных заказах. При заказе дополнительных работ применяется процедура закрытого тендера (заказа из единственного источника).

4.1.5. Изменения и корректировки

Итак, момент составления проектно-сметной документации и даже после начала строительства невозможно точно определить объем и характер всех работ, которые могут потребоваться.

Специальные правила на этот счет предусмотрены ГК РФ. Согласно ст. 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. Если заказчик не даст ответ на это сообщение в течение 10 дней (законом или договором строительного подряда может быть предусмотрен иной срок), подрядчик обязан приостановить работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости проведения дополнительных работ.

Правила FIDIC предусматривают для данного случая несколько иную процедуру. Инстанцией, принимающей решение о необходимости дополнительных работ, их объеме и характере, является инженер.

Высказывается мнение, что процесс внесения изменений в соответствии с условиями FIDIC в российском правовом поле вступает в конфликт с императивными нормами обязательственного права. Упоминается, что обязательства не подлежат изменению без согласия обеих сторон. Встречаются и противоположные мнения, согласно которым процедура внесения изменений в договор в определенных рамках вполне допустима, но при этом делаются некоторые оговорки. Нужно иметь в виду тот факт, что регулирование обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, должно рассматриваться и толковаться прежде всего в соответствии с принципами независимости воли и свободы договора. Этому соответствует и обсуждаемый вопрос включения принципа допустимости внесения изменений в lex constructionis (данный вопрос будет рассмотрен ниже), в соответствии с которым считается, что изменения, предусмотренные контрактом, однозначно не являются его нарушением.

Процедуры внесения изменений в типовых условиях FIDIC определены в соответствии с международными деловыми обычаями, а следовательно, и в соответствии с нашим национальным правом, частью которого эти обычаи являются. Разумеется, каждую отдельную, конкретную ситуацию всегда необходимо рассматривать ad hoc.

Типовые контракты для строительных проектов, как правило, содержат положения, которые дают возможность заказчику в одностороннем порядке внести изменения в объем, последовательность работ, методы их проведения или проектную документацию контракта (variation clauses). Таким образом, договор предполагает возможность адаптировать его к реально существующим, обнаруженным на месте условиям. Йегер и Хёк (С. 262) отмечают, что изменения контракта, в принципе, неизбежны, так как во время строительного процесса происходят события, которые могут быть совершенно неподконтрольны сторонам договора.

Авторы также приводят примеры различных причин для внесения изменений, это:

• изменение условий и обстоятельств (погодные условия, правовое и техническое регулирование, наводнения, землетрясения и т. д.);

• ошибочные исходные данные, обнаружение условий, отличных от принимавшихся в расчет при подписании договора (непредсказуемые грунты и т. д.);