Контракты на строительство по правилам FIDIC

В этих проформах изменено общее правило российского гражданского права о том, что подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков) по своему усмотрению. Передача в субподряд всех строительных работ запрещена. Передача в субподряд работ по сооружению какой-либо части объектов требует предварительного согласия инженера (п. 4.4 CONS). Подрядчик, нарушивший это предписание, будет нести ответственность перед заказчиком в виде возмещения убытков, причиненных заказчику участием субподрядчика в исполнении договора по правилам ст. 706 ГК РФ. Типовые условия FIDIC предусматривают возможность применения заказчиком и более суровой санкции — расторжение договора заказчиком в одностороннем порядке. Следует отметить, что согласие инженера на привлечение субподрядчиков, если оно дается, не освобождает подрядчика от ответственности или обязательств по контракту и он несет ответственность за действия, невыполнение обязательств и халатность любого субподрядчика, его представителей, служащих или рабочих как за свои собственные действия.

Исключения из этого правила — немногочисленные случаи, когда подрядчик вправе привлекать субподрядчиков по своему усмотрению. Согласие не требуется на:

а) привлечение рабочей силы;

b) приобретение материалов, соответствующих техническим условиям, определенным в контракте; или

с) заключение договора с субподрядчиком на строительство какой-либо части объектов, если субподрядчик на эти работы указан в контракте.

4.2.2. Назначенные субподрядчики

Интересной особенностью проформ FIDIC является институт назначенных субподрядчиков. Заказчик может иметь интерес в том, чтобы выполнение всех или части работ было поручено указанным им самим субподрядчикам, как правило, местным организациям. Такая ситуация может возникнуть в развивающихся странах, где местные компании не имеют достаточных ресурсов, опыта, технологий для выполнения всего комплекса работ. Поэтому проводятся международные торги (тендер), на которых генподрядчиком выбирается иностранная компания. Однако государственные власти заинтересованы в возможно более полном использовании местных ресурсов и приобретении опыта национальными специалистами. Поэтому организаторы тендера ставят перед участниками условие привлечения указанных ими местных специализированных организаций.

В случае если заказчик — коммерческая организация, назначение специальных подрядчиков может быть вызвано желанием привлечь к участию в реализации проекта аффилированные компании — участников холдинговой группы, которые могут выполнить ряд работ, но не в состоянии взяться за реализацию проекта в полном объеме. Наконец, специсполнителей назначают при необходимости привлечения организаций, которые имеют специальные разрешения или допуски на выполнение отдельных видов работ (секретных, требующих особых навыков и квалификации).

При использовании института назначенных субподрядчиков возникает потенциальный конфликт следующего характера. Согласно положениям условий FIDIC и применимого национального законодательства генеральный подрядчик несет ответственность перед заказчиком за действия субподрядчиков. Традиционно это объясняется тем, что работы возлагаются иждивением подрядчика, он несет риск недостижения результата. Поэтому в случае, если подрядчик решает делегировать выполнение части своих договорных обязательств сторонней организации, то он должен нести риск, связанный как с принятием этого решения, так и с выбором конкретного исполнителя. Однако в случае с назначенными субподрядчиками подрядчик не имеет возможности выбрать, с кем работать.

На этот случай в документах FIDIC предусмотрены специальные защитные механизмы. В принципе, подрядчик отвечает перед заказчиком за выполнение обязательств «навязанными» ему субподрядчиками. Однако у него есть право обоснованного «отвода» субподрядчика, указанного заказчиком. Примерный перечень заслуживающих внимания причин для отвода включает недостаточные опыт, ресурсы или финансовые возможности. Другие основания для отвода связаны с содержанием договора субподряда, который должен предусматривать исполнение субподрядчиком всех обязательств, требуемых для реализации основного контракта генеральным подрядчиком, ответственность субподрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение. Если заказчик, несмотря на отвод, настаивает на привлечении данного субподрядчика, то он должен принять на себя обязательство по возмещению убытков, которые могут возникнуть у подрядчика вследствие этого решения.

Статус назначенного субподрядчика выгоден для получившей его организации не только гарантиями объема работ, но и возможностью получения оплаты непосредственно от заказчика.

4.2.3. Ответственность субподрядчиков