Науково-практичний коментар до законодавства України про працю

При вынесении решения о восстановлении на работе орган, рассматривающий трудовой спор, одновременно принимает решение о выплате работнику среднего заработка за время вынужденного прогула или разницы в заработке за время выполнения нижеоплачиваемой работы, но не более чем за один год. Если заявление о восстановлении на работе рассматривается более одного года не по вине работника, орган, рассматривающий трудовой спор, выносит решение о выплате среднего заработка за все время вынужденного прогула.

При признании формулировки причины увольнения неправильной или несоответствующей действующему законодательству, в случаях, когда это не влечет восстановления работника на работе, орган, рассматривающий трудовой спор, обязан изменить формулировку и указать в решении причину увольнения в точном соответствии с формулировкой действующего законодательства и со ссылкой на соответствующую статью (пункт) закона. Если неправильная формулировка причины увольнения в трудовой книжке препятствовало трудоустройству работника, орган, рассматривающий трудовой спор, одновременно принимает решение о выплате ему среднего заработка за время вынужденного прогула в порядке и на условиях, предусмотренных частью второй настоящей статьи.

В случае задержки выдачи трудовой книжки по вине собственника или уполномоченного им органа работнику выплачивается средний заработок за все время вынужденного прогула.

Решение о восстановлении на работе незаконно уволенного или переведенного на другую работу работника, принятое органом, рассматривающим трудовой спор, подлежит немедленному исполнению.

1. Орган, рассматривающий трудовой спор, обязан восстановить работника на прежней работе, если он уволен без законного основания или незаконно переведен на другую работу. Хоть из содержания статей 36, 40 и 41 КЗоТ и вытекает, что в качестве оснований для увольнения этими статьями и некоторыми другими правовыми нормами предусмотрены фактические обстоятельства, дающие право собственнику уволить работника, все же в части первой ст. 235 КЗоТ словам «увольнение без законных оснований» дается значительно более широкое понимание. Так, увольнением без законного основания будет признано увольнение без согласия выборного органа первичной профсоюзной организации, если в соответствии с законодательством оно должно было быть получено собственником, но не запрашивалось собственником и не дано по запросу суду. Строго говоря, в этом случае нарушен только порядок увольнения. Однако изменить судебную практику согласно букве статьи 235 КЗоТ едва ли возможно. В таком случае будет игнорироваться правило части первой ст. 43 КЗоТ, допускающее увольнение работников «только по предварительному согласию выборного органа (профсоюзного представителя) первичной профсоюзной организации». Этой материально-правовой норме следует отдать преимущество перед нормой части первой ст. 235 КЗоТ, которая носит процессуальный характер. Впрочем, в ст. 240¹ КЗоТ содержится косвенное указание на то, что работник подлежит восстановлению на работе не только в случае, если его увольняют без законного основания, но и тогда, когда он уволен «с нарушением установленного порядка».

2. Решение о восстановлении на работе принимается органом по рассмотрению трудовых споров также в случае незаконного перевода работника на другую работу.