Полное собрание сочинений. Том 1

Одно изъ важн йшихъ и богат йшихъ сл дствій разд ленія этой науки есть разд леніе на положительное и филоссофское (всеобщее, тоже естественное). — Это разд леніе принято почти вс ми и н которыми такъ р зко, что даже они обозначаютъ каждую изъ этихъ частей особеннымъ именемъ, а именно: такъ называемое уголовное естественное право они называютъ Strafrechts Wissenschaft, а положительное — Strafgesetz Kunde. Мы не станемъ спорить о содержаніи естественнаго уголовнаго права при несказанномъ множеств значеній этаго слова и при большой разности мн ній т хъ, которые оное принимаютъ; да и вопросъ о существованіи или не существованіи онаго совпадаетъ съ изсл дованіями о высшихъ филоссофскихъ началахъ уголовнаго права. Но по причин многихъ ошибокъ, которыя неразд льны съ этимъ разд леніемъ, нужно зд сь зам тить сл дующее. Филоссофія не можетъ быть рассматриваема, какъ источникъ, которымъ можетъ пользоваться судья въ практическомъ уголовномъ прав , еще мен е возможно изъ одного разсудка, абстрактно отъ вс хъ положительныхъ и историческихъ данныхъ, и выводами изъ a priori найденнаго основнаго положенія составить систему практическаго законодательства. — Чрезвычайная важная и опасная ошибка, которая повела къ самымъ губительнымъ сл дствіямъ, есть: эти чисто субъективныя системы или просто вносить въ положительное законодательство и стараться дать имъ видъ источника, или д лать притязанія на положительное право, прим няя оное по этимъ такъ называемымъ филоссофскимъ (между собою столь различнымъ) системамъ уголовнаго права. Въ нов йшее время поэтому укоренилось понятіе, что таковое положительному противуположное право, изъ разума выведенное или, какъ его называли, a priori найденное наукообразно, совершенно не есть действительность и только въ томъ отношеніи им етъ значеніе, что это есть ошибка, причина которой находится въ тогдашнемъ времени. Филоссофія права им етъ задачею узнавать и постигать разумное въ своемъ проявленіи, т. е. субъективный разумъ челов ка соединить съ объективно разумнымъ; и поэтому филоссофія права не только не можетъ отд литься отъ историческихъ началъ, но напротивъ они то и составляютъ ея необходимой субстратъ и матерію, которой она должна заниматься и филоссофски расположить. — И такъ, ежели филоссофскія занятія, особенно уголовнымъ правомъ, хотятъ называть филоссофское уголовное право, то противъ названія столько же можно сказать, сколько и противъ самой вещи. Только должно бы было уничтожить совершенно многозначущее и такъ часто дурно понятое выраженіе естественнаго права, ибо историческое право въ изв стномъ значеніи есть тоже естественное. Другое, происшедшее отъ источниковъ уголовнаго права, разд леніе есть на общее Германское и особенное (отд льныхъ Германскихъ государствъ) уголовное право. При этомъ намъ представляется вопросъ: существуетъ ли еще общее Германское уголовное право посл раздробленія (1806) Германск[аго] государства и посл того, какъ въ большей части новыхъ Германскихъ государствъ образовались отд льныя уголовныя законодательства, обнимающія все уголовное право или части онаго. На этотъ вопросъ в рн е всего можно отв тить, различивъ различныя значенія названія общего права. Ибо, когда государственная власть прекратилась, не могутъ существовать тоже никакіе связывающіе государственные законы. Но ежели эти законы д йствуютъ въ отд льныхъ государствахъ, въ которыхь удержались древніе источники, то эти посл дніе могутъ, продолжая д йствовать, быть разсматриваемы, какъ общее право. —

Но такъ какъ при настоящемъ положеніи уголовнаго законодательства въ Германіи каждое отд льное государство съ н которыми исключеніями им етъ свое собственное уголовное законодательство или въ скоромъ времени его получитъ, то общее право существуетъ только въ томъ отношеніи, когда подъ этимъ понимаютъ общее историческое основаніе и недавно прошедшее древнее положеніе, изъ котораго образовались частныя законодательства, которыя во многомъ сходятся и всеобщія основныя положенія большей частью повторяютъ. Разд леніе права на писанноеи неписанноезависитъ тоже отъ источниковъ и отъ прежде бывшаго разд ленія уголовнаго права на jus poenale, publicum et privatum ¹⁶⁷(смотря по тому, относилось ли оно къ преступленіямъ непосредственныхъ Имперскихъ чиновниковъ, или н тъ) нын не употребительно, ибо не существуетъ уголовнаго права Германскаго союза надъ своими сочленами. Что касается до распред ленія къ области права принадлежащей матеріи, то нын въ учебныхъ и законныхъ книгахъ обыкновенно распред ляется такъ, что уголовное судопроизводство отд ляется отъ уголовнаго права; посл днее разд ляется на всеобщую и особенную часть. Первая отнюдь не есть только филоссофское уголовное право, но она содержитъ и положительное, вообще ко вс мъ преступленіямъ и наказаніямъ относящееся ученіе; посл дняя же обнимаетъ ученіе о[бъ] отд льныхъ преступленіяхъ, т. е. о ихъ содержанiи, наказаніи и прочихъ особенностяхъ.