Понятие права

Естественной реакцией на провал попыток описать, что означает существование правовой системы в простых понятиях привычного повиновения, которое действительно характерно для отношения рядового гражданина к праву (хотя не всегда исчерпывающе описывает это отношение), будет совершить противоположную ошибку. Она состоит в том, чтобы принять то, что характерно для официальной деятельности (хотя опять же не исчерпывает ее), особенно для отношения судей к праву, и истолковывать это как адекватное описание того, что должно существовать в социальной группе, имеющей правовую систему. Это равнозначно замене простого представления о том, что большая часть общества по привычке повинуется закону, представлением о том, что они должны, в общем и целом, разделять, принимать или рассматривать как обязывающее окончательное правило признания, устанавливающее критерии, по которым в конечном итоге оценивается юридическая действительность законов. Конечно, мы можем представить (как это было сделано в третьей главе) простое общество, в котором знание и понимание источников права широко распространено. Там «конституция» настолько проста, что не будет выдумкой приписать знание и принятие ее рядовому гражданину, так же как и официальным лицам и юристам. В простом мире Рекса I мы вполне могли бы сказать, что имеет место нечто большее, чем просто привычное повиновение большинства населения его слову. Там вполне могло бы быть так, что и большинство населения, и официальные лица «принимают» одним и тем же явным, сознательным образом правило признания, определяющее слово Рекса в качестве критерия действительного права для всего общества, хотя подданным и официальным лицам пришлось бы играть разные роли и вступать в различные взаимоотношения с нормами права, идентифицируемыми с помощью этого критерия. Настаивать на том, что это состояние дел, вообразимое в простом обществе, всегда или обычно существует в сложном современном государстве, означало бы настаивать на фикции. Несомненно, здесь ситуация такова, что значительная часть рядовых граждан — возможно, большинство — не имеет общего представления о правовой структуре или ее критериях юридической действительности. Закон, которому он повинуется, есть нечто, известное ему только как «закон». Он может повиноваться ему в силу разных причин, и среди них часто, хотя и не всегда, будет осознание того, что так поступать будет для него лучше всего. Он знает об общих вероятных последствиях неповиновения: что есть официальные лица, которые могут арестовать его, и другие официальные лица, которые будут судить его и отправят в тюрьму за нарушение закона. Пока законам, юридически действительным в соответствии с критериями действительности системы, повинуется большинство населения, это, конечно, и есть тот признак, который нам необходим для того, чтобы установить, что та или иная правовая система существует.

Но именно потому, что правовая система есть сложный союз первичных и вторичных правил, этот признак не является всем, что необходимо для описания взаимоотношений с правом, связанных с существованием правовой системы. Это должно быть дополнено описанием соответствующих отношений официальных лиц системы ко вторичным правилам, являющимся предметом их внимания в качестве официальных лиц. Здесь чрезвычайно важно то, чтобы было единое или общее официальное принятие правила признания, содержащего критерии юридической действительности системы. Но именно здесь простое понятие общего повиновения, подходящее для того, чтобы охарактеризовать необходимый минимум в случае с рядовыми гражданами, оказывается неадекватным. Дело не в (или не только в) «лингвистическом» аспекте, то есть в том, что слово «повиновение» обычно не употребляется для характеристики того, как суды и другие официальные органы уважают эти вторичные правила в качестве правил. Мы могли бы найти, если бы это было необходимо, какое-то общее выражение вроде «следуют», «подчиняются» или «действуют в соответствии», которое характеризовало бы и то, что делают рядовые граждане по отношению к закону, когда являются на воинскую службу, и что делают судьи, когда определяют в судах тот или иной статут как закон на том основании, что то, что королева постановляет в парламенте, является законом. Но эти всеохватывающие понятия будут просто маскировать существенные различия, которые должны быть осознаны для понимания минимальных условий существования сложного социального феномена, который мы называем правовой системой.