Постклассическая теория права. Монография.

При социологическом подходе обращается внимание прежде всего на этот момент - как формируется сама норма права. Она складывается в результате «деятельности» селективной функции правовой культуры. Правовая культура данной цивилизации отбирает из всегда существующих как минимум двух возможных альтернатив правового развития какой-либо одной. Это может быть заимствование иностранного образца правового поведения (что редко приводит к успешному его усвоению), либо деятельность методом проб и ошибок, либо целенаправленное планирование такого образца (положительный результат в этом случае весьма сомнителен, так как, как доказал Ф. Хайек, более или менее широкомасштабное социальное планирование принципиально невозможно)[912]. Одним словом, так или иначе, но отбор происходит. Он неизбежно сопровождается включением этого образца поведения в фактический правопорядок. Другими словами, происходит легитимация (или алегитимация) правовой инновации. В случае положительного результата - когда широкие слои населения включают ее в свою повседневную реальность (свой жизненный мир) - эта инновация входит в правовую культуру общества, неизбежно институционализируется и становится правилом поведения, выраженном в какой-либо форме (например, обычая, а затем, возможно, и закона). Этот механизм, бегло обрисованный выше, именуется нормогенезом. Из него можно сделать вывод, что правоотношения как устойчиво повторяющиеся общеобязательные общественные отношения, предшествуют норме права в генетическом смысле.

Когда норма права окончательно институционализируется, объективируется в соответствующую форму права, она начинает реализовываться в правоотношениях. Чаще всего (особенно когда речь идет об обычном праве) все это происходит на уровне правовой установки: как совершалось какое-то привычное для многих людей действие, так оно и продолжает совершаться. Однако приобретение формы закона, особенно в сфере публичного права, или частного права, регулирующего деятельность коллективных субъектов (например, юридических лиц), вынуждает сознательно согласовывать свои действия с такой нормой права, хотя эти действия моментально «обрастают» привычками (они, как говорят социологи, хабитуализируются) и начинают дополняться здравосмысловым осознанием, стереотипами и ритуалами, иногда - мифами обыденного сознания и интуитивными действиями.

Таким образом, если генетически правоотношения предшествуют норме права, то функционально норма права главенствует над реализующими ее правоотношениями. Предпосылка нормы права находится в прошедшем времени - в тех предшествующих общественных отношениях (действиях), которые институционализируются в правила поведения. Сама норма права - настоящее время - это информация, выраженная в соответствующей деонтической модальности, то есть модель правового поведения. Смысл такой модальности - быть направленной в будущее; именно будущее правовое поведение подтверждает претензию соответствующего правила поведения быть нормой права. Как видим, нора права соединяет (потенциально актуализирует, направляя в будущее) три формы времени, объединяя сущее с должным и реализуя должное в сущем. Можно сказать, что норма права демонстрирует диалогическое отношение прошлого, настоящего и будущего. Проблема нормогенеза, лишь обозначенная выше, показывает диалогичность не только сущего и должного, но и субъективного и объективного, идеального и материального, инновационного и традиционного и т.п. Так, на стадии функционирования норма права, воплощая объективное, идеальное (информационное) и традиционное, превращается в правовое поведение, «трансформируясь» в будущее. Однако на стадии генезиса нормы права начинают доминировать другие полюса этого полилога (многогранного диалога): субъективное, индивидуальное начало, которое вносит материальным действием какую-либо инновацию. А затем все возвращается к традиции до нового «выбора» инновации (точнее - ее отбора культурой).

Одним из наиболее интересных и дискуссионных вопросов в современной теории права является проблема семиотической (или внутренней) структуры нормы права[913]. Насколько нам известно, первым предложил рассматривать вместе с внешней структурой нормы права (гипотеза, диспозиция и санкция) еще и внутреннюю - «семиотическую» - структуру нормы права Н.В. Разуваев[914]. «Глубинная структура включает в себя три иерархически соподчиненных уровня (или плана): означаемого, значения и означающего»[915]. Означающее - это норма права, выраженная как знак. Означаемое, по его мнению, - это ценности, которые формулируются в данной норме права[916].

В общем и целом такой подход, связанный с использованием достижений семиотики, позволяет по-новому взглянуть на норму права, выявить в ней ранее не замеченный стороны, характеристики. Однако при этом не все выводы Н.В. Разуваева представляются бесспорными. Рассмотрим этот вопрос подробнее.