Практическая адвокатура в принципах римского права

Восприятие права как божественного дара сохранилось в течение всей древнеримской истории. Вводная глава и указ к Дигестам Юстиниана – конституция «Deo auctore» – буквально переводится как «божественное авторство». Редактирование законов и их толкование считалось священным делом. В период домината правом на это обладал только император как верховный жрец и наместник богов (понтифик). Пользуясь своей властью (imperum), император делегировал эту обязанность избранным юристам, однако своды подготовленных ими законов тем не менее всё равно носили имя императора.

В период принципата редактирование актов становится одним из главных направлений приложения сил ведущих юристов, которых императоры привлекают для толкования и систематизации законов, а также для написания юридических работ (по-современному «доктрин») на заданные принцепсом темы.

В республиканский период юристы издавали такие работы по собственной инициативе. Например, широко известен календарь и формулы исков, составленные писцом консула Аппия Клавдия – Флавием, которые получили название ius civile Flavianum.

Из работ периода принципата известны: преторский эдикт Юлиана (около 130 г. н. э.), сочинения Гая, Папиниана, Павла, Ульпиана и Модестина и др. В период принципата римское право становится по-настоящему «мёртвым». Его ещё назвали «голоса покойников», так как ссылки на работы вышеперечисленных авторов при разрешении конкретных дел становятся обязательными, при этом главным источником права выступает бюрократический аппарат императора, право больше не развивается преторами и судами, а работа юристов в основном сводится к попыткам систематизации великого нагромождения актов, с тем чтобы вопреки ранее заведённому порядку новые акты или толкования во всех случаях не противоречили старым. В 426 г. принимается специальный закон об этом (закон о цитировании юристов).

В рецепции¹³⁸ Римского права принцип справедливости получил дальнейшее самостоятельное развитие в виде так называемого «права справедливости».

Право справедливости как правовая система сложилась в Риме в эпоху принципата (империи) и представляла собой противоположность нормам строгого права. В практике римских юристов особое значение стал иметь принцип «добра и справедливости» как основание для равенства всех в области права (перед законом). Данный принцип, в частности, позволил сформировать такое понятие, как «добрая совесть» (bona fides). Этот принцип имел особое значение в преторском праве. Так претор в своём указании судье мог отметить, что дело должно быть разрешено, принимая во внимание «добрую совесть», что означало непосредственное правоприменение принципа добра и справедливости.

В Средние века право справедливости было заимствовано Британией как бывшей римской колонией и действовало в рамках традиции английского общего права, дополняя строгие правила там, где требование их формального исполнения могло бы быть слишком жёстким. Другими словами, судья мог отступить от закона, если того требовала справедливость. Судья мог использовать собственную точку зрения и применять правосудие в согласии с естественным правом.

Право справедливости сложилось в Англии к XIV веку. Его происхождение связано с тем, что из-за строжайшего формализма общего права большинство людей практически не имело возможности подать иск в королевские суды, что заставляло многих (в том числе тех, кто не был согласен с вынесенными судами решениями) обращаться к королю напрямую, прося его о «милости и справедливости» (отсюда и возникло название права). Рассматривал жалобы не лично король, а лорд-канцлер от его имени.

Число жалоб было большим и постоянно росло, поэтому при лорде-канцлере был создан специальный орган с установленным порядком рассмотрения дел, позднее получивший название «Канцлерский суд», также известный как «суд справедливости» (поскольку считалось, что раз он не зависит от системы общего права, то при вынесении решений руководствуется лишь принципами справедливости). В ходе его деятельности возникли основанные на конкретных случаях – прецедентах – нормы, которые впоследствии сформировали соответствующую систему права.

Чаще всего право справедливости применялось в области гражданских правоотношений. Канцлерский суд не мог прямо отменить решение, вынесенное судом общего права, однако мог вынести такое решение, которое значительно изменило или сделало бы невозможным действие принятого ранее решения; это решение формально не могло считаться юридическим в полной мере, однако «соответствовало требованиям справедливости». Будучи в основе своей прецедентным, право справедливости также в значительной степени было основано на римском и каноническом праве.