Правовая охрана товарных знаков в России

Все приведенные категории обозначений могут быть включены в товарный знак при наличии определенных условий как неохраняемые элементы. При этом если заявленный товарный знак содержит хотя бы одно из обозначений, указанных в абз. 2–5 п. 1 ст. 6 Закона РФ о товарных знаках, то в процессе экспертизы проверяется, не занимает ли данное обозначение доминирующего положения. Кроме того, заявленное обозначение не должно полностью состоять из неохраноспособных элементов. Следовательно, подобные элементы должны обладать относительно малыми размерами и занимать периферийную позицию в композиции обозначения. В противном случае, т. е. когда неохраноспособные элементы обозначения благодаря своему центральному положению и большим размерам являются определяющими в восприятии обозначения, таким обозначениям должно быть отказано в охране.[245]

В свою очередь обозначения, зафиксированные в п. 2 ст. 6 Закона РФ о товарных знаках, могут быть включены как неохраняемые элементы в товарный знак только при наличии согласия компетентного органа. Так, например, за разрешением на использование государственной символики необходимо обращаться в Государственную геральдию. При отсутствии документального подтверждения такого согласия регистрация знака не допускается. Заметим, что в законодательстве нет указаний на то, что перечисленные символы не должны занимать доминирующего положения в композиции товарного знака.

Таким образом, фактически предоставляемый объем охраны не распространяется на неохраняемые элементы обозначения. Указанные элементы перечисляются в решении о регистрации товарного знака (п. 14.6.3 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на товарный знак). При регистрации товарного знака указывается, что такие обозначения исключаются из сферы охраны, если они композиционно не связаны с другими элементами, или что товарный знак охраняется в целом, без предоставления охраны отдельным входящим в его композицию обозначениям.[246]

Следует отметить, что несанкционированное использование охраняемого элемента товарного знака без элемента, не подлежащего правовой охране, является нарушением прав на товарный знак так же, как если бы незаконно использовалось все обозначение в целом, включая и неохраноспособные элементы. Об этом свидетельствует и судебная практика.[247]

В связи с изложенным подчеркнем, что для точного определения объема охраны, предоставляемой товарному знаку при экспертизе обозначения и его регистрации, применяют так называемую формулу дискламации (от англ. disclaimer – отказ от притязания). Дискламация представляет собой краткое словесное указание на то, что один из элементов или совокупность элементов в составе зарегистрированного обозначения являются неохраноспособными или что определенный элемент является охраноспособным только в связи с другими элементами, но не сам по себе.[248] Так, в товарном знаке «П. А. Смирнов и потомки в Москве» обозначение «Смирнов» было дискламировано с предоставлением правовой охраны товарному знаку в целом, ибо названный элемент носил рекламный, хвалебный характер, указывающий на качество рекламируемого товара.[249]

Формула дискламации оформляется в виде специальной записи при включении обозначения в Государственный реестр, свидетельство на товарный знак, а также при публикации товарного знака в официальном бюллетене.

Представляется, что современное законодательство по товарным знакам, в частности, Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака, более подробно, чем ранее действующие документы, регламентируют вопросы, связанные с применением дискламации. Проанализировав п. 14.4.1. и п. 14.6.3 Правил, можно сделать вывод о том, что дискламация является результатом одностороннего действия экспертного органа. Следовательно, заявитель не обязан ходатайствовать перед Роспатентом об исключении из правовой охраны каких-либо элементов заявленного обозначения.

Помимо обозначений, не обладающих различительной способностью, а также знаков, состоящих из элементов, представляющих собой государственные гербы, флаги и иные официальные символы, в ст. 6 Закона РФ о товарных знаках указано еще на четыре группы обозначений, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков или их элементов. Приобретение исключительного права на такие обозначения не соответствует интересам государства и общества, поэтому они закреплены среди других абсолютных оснований для отказа в регистрации обозначения в качестве товарного знака. Подобные символы, в отличие от вышеперечисленных, не могут быть включены в товарный знак даже в качестве неохраняемого элемента.