Регистрация в качестве товарных знаков, с одной стороны, названий известных в РФ произведений науки, литературы и искусства, персонажей из них или цитат, произведений искусства или их фрагментов, охраняемых по авторскому праву, а с другой стороны, фамилий, имен, псевдонимов и производных от них, портретов и факсимиле известных лиц, возможна, как отмечалось, только при соблюдении определенных условий. Это связано с тем, что воспроизведение третьими лицами указанных обозначений преследует чисто коммерческие цели – привлечение потребителей с помощью знакомого популярного символа. Вместе с тем такое использование способно нарушить личные неимущественные права соответствующих лиц. Поэтому в соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные названию известного в РФ на дату подачи заявки произведения науки, литературы, искусства, персонажу или цитате из такого произведения без согласия обладателя авторского права либо его правопреемников. А в соответствии с абз. 4 п. 3 ст. 7 указанного документа при регистрации в качестве знаков фамилий, имен, псевдонимов, портретов, факсимиле известных лиц необходимо согласие таких лиц либо их наследников.
Применение оснований для отказа в регистрации, закрепленных в абз. 3, 4 п. 3 ст. 7 Закона РФ о товарных знаках, не лишено определенных сложностей. Так, возникает вопрос: возможна ли регистрация любым лицом в качестве товарного знака объекта авторского права, если произведение перешло в общественное достояние? Законодательство о товарных знаках четкого ответа на этот вопроса не дает. В литературе же по данной проблеме высказаны различные точки зрения.
С. А. Горленко считает, что если заявленное на регистрацию обозначение воспроизводит объект авторского права, имеющего статус общественного достояния, заявитель должен уведомляться о невозможности приобретения на него исключительных прав.[288]
По мнению А. П. Сергеева, элементы произведений, срок охраны которых истек, могут использоваться свободно.[289]
Следует подчеркнуть, что по второму пути, в принципе, согласующемся со ст. 28 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», идет практика регистрации товарных знаков. Например, репродукция картины Васнецова «Богатыри» зарегистрирована в качестве товарного знака на имя ОАО «Омское ликеро-водочное предприятие» для водки и на имя Разноэкспорта для сигарет.[290]
Как видно, при регистрации произведений, являющихся общественным достоянием, в качестве товарных знаков возможен косвенный урон репутации автора, что является нарушением требований ст. 28 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».
Полагаем, что в данном случае можно выбрать компромиссное решение, учитывая нормы Закона РФ «О музейном фонде РФ и музеях в РФ» от 26 мая 1996 г.[291]
В соответствии со ст. 36 данного нормативного акта производство изобразительной, печатной, сувенирной и другой тиражированной продукции и товаров народного потребления с использованием изображений музейных предметов и музейных коллекций осуществляется с разрешения дирекции музеев. Передача прав на использование в коммерческих целях воспроизведений музейных предметов, включенных в состав музейного фонда РФ и находящихся в музеях России, осуществляется в порядке, установленном собственником музейных предметов (ст. 36). Учитывая, что музейные предметы, включенные в состав государственной части музейного фонда РФ, являются федеральной собственностью (ст. 16 Закона РФ «О музейном фонде РФ и музеях в РФ»), без разрешения дирекций музеев нельзя использовать изображения музейных предметов в качестве товарных знаков, поскольку такое использование производится в коммерческих целях.Таким образом, при регистрации в качестве товарных знаков высокохудожественных объектов авторского права, перешедших в общественное достояние и находящихся в музейном фонде РФ, необходимо учитывать правила, содержащиеся в Законе РФ «О музейном фонде РФ и музеях РФ». Кроме того, если в качестве товарного знака заявляется обозначение, воспроизводящее портрет известного лица, нужно соблюдать требования абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона РФ о товарных знаках. Наконец, в соответствующих случаях возможно применение п. 4 ст. 6 Закона РФ о товарных знаках.