Правовое регулирование экономических отношений. Несостоятельность (банкротство)

Начать анализ следует с понятийного аппарата ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ». Иностранная инвестиция определяется как вложе – ние иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору. Из определения видно, что понятия инвестиции и инвестиционного процесса объединены. Но в ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» понятия инвестиции и инвестиционного процесса четко разведены законодателем. Это не случайное противоречие двух нормативно-правовых актов. Такое определение иностранной инвестиции дано с той целью, чтобы законодательство об иностранных инвестициях, со всеми его гарантиями и льготами, распространялось только на добросовестных субъектов, которые реально обеспечивают приток иностранного капитала в страну. Вместе с тем доктрина международного инвестиционного права также выработала понятие инвестиции. Согласно теории К. Шроера любая инвестиция характеризуется пятью критериями: продолжительностью инвестиционного проекта, регулярностью получения прибыли или дохода (или его ожиданием), принятием инвестором риска, значительностью вклада и значимостью проекта для развития государства-реципиента[80]. Думается, такое определение иностранной инвестиции можно использовать в отечественном законодательстве взамен актуального, чтобы под регулирование ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» попадали только прямые инвестиции, как планировалось законодателем изначально[81]. Актуальное определение иностранной инвестиции, к сожалению, зачастую используется недобросовестными субъектами с целью получения таможенных и налоговых льгот, что подтверждается судебной практикой[82].

Идея о дифференцированном регулировании прямых и портфельных инвестиций является актуальной в науке инвестиционного права.

Например, в доктрине международного инвестиционного права есть позиция, согласно которой портфельные инвестиции не защищаются международным правом, поскольку инвестор несет обычные коммерческие риски, которые он должен осознавать в силу своего статуса[83]. Но необходимо иметь в виду, что в настоящий момент соотношение понятий прямых и портфельных иностранных инвестиций постепенно меняется. Ранее в основе классификации прямых и портфельных инвестиций лежал объект инвестирования: при прямых инвестициях капитал вкладывается непосредственно в производственные мощности и сам процесс производства, а в случае с портфельными инвестициями – в ценные бумаги. Однако с развитием финансовых рынков, переходом многих развитых стран к модели постиндустриальной экономики в основу классификации был положен интерес иностранного инвестора. При осуществлении прямых иностранных инвестиций помимо получения прибыли имеется заинтересованность в контроле над объектом вложения инвестиций[84]. При портфельном инвестировании целью является исключительно получение прибыли. В связи с этим в понятие прямых иностранных инвестиций включается также приобретение пакета акций, достаточного для того, чтобы влиять на принятие решений акционерным обществом. Ярким примером такого понимания прямых инвестиций является тот факт, что по законодательству Франции приобретение более 20 % акций компании является прямой иностранной инвестицией[85].

Понятие иностранного инвестора – юридического лица также нуждается в доработке. Закон определяет его через теорию инкорпорации. В результате круг лиц, на которых распространяется действие ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», сильно сужается. Необходимо дополнить определение иными способами установления национальности юридического лица. Это местонахождение управляющего органа, центр ведения деятельности, а также гражданство большей части его участников[86]. Кроме того, использование места учреждения юридического лица в качестве единственного критерия для определения национальности юридического лица часто приводит к злоупотреблениям, что подтверждается судебной практикой[87].

Правовой режим иностранных инвестиций в принимающем государстве позволяет судить о статусе иностранного инвестора относительно инвесторов национальных. Норма ч. 1 ст. 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» устанавливает национальный режим для иностранных инвесторов. Как отмечалось в литературе, национальный режим неизбежно подразумевает наличие изъятий ограничительного и стимулирующего характера[88]. Однако закон ограничивается тем, что указывает на возможность существования таких изъятий. Целесообразным будет закрепить в законе закрытый перечень изъятий ограничительного характера. Это позволит придать стабильность законодательству об иностранных инвестициях и, следовательно, повысить степень превентивной защиты прав иностранных инвесторов.