Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России

По законодательству Германии, для того чтобы иностранная компания признавалась КИК, она должна быть зарегистрирована в иностранном государстве, там же должны находиться ее офис и место управления[181]. Если зарегистрированный офис компании или место ее управления находится в Германии, то компания признается налоговым резидентом Германии и немецкие правила КИК к ней не применяются.

Похожие правила содержатся в российском законодательстве о КИК. Контролируемой иностранной компанией считается иностранная организация/структура, которая «не признается налоговым резидентом Российской Федерации»[182]. Если же иностранная компания признается российским резидентом, то данная компания будет облагаться налогом по правилам российского налогового законодательства наряду с российскими организациями. Правила КИК к ней не будут применяться.

Стоит отметить, что вместе с принятием правил КИК также был значительно изменен порядок определения российского налогового резидентства юридических лиц. Если ранее российским налоговым резидентом признавались только российские организации, т. е. использовался только критерий инкорпорации, с 1 января 2015 г. вступили в силу правила, согласно которым помимо критерия места инкорпорации налоговое резидентство юридических лиц может определяться по месту эффективного управления[183].

Так, в соответствии с действующими правилами, налоговым резидентом РФ может признаваться иностранная организация, если место ее управления находится в России. Российская Федерация признается местом управления иностранной организации при соблюдении хотя бы одного из следующих условий:

1) исполнительный орган (исполнительные органы) организации регулярно осуществляет свою деятельность в отношении этой организации из Российской Федерации;

2) главные (руководящие) должностные лица организации (лица, уполномоченные планировать и контролировать деятельность, управлять деятельностью предприятия и несущие за это ответственность) преимущественно осуществляют руководящее управление этой иностранной организацией в Российской Федерации[184].

Новые правила определения российского корпоративного резидентства вызывают не меньше споров, чем правила КИК. Тем не менее стоит признать, что в целом дополнение критериев российского корпоративного резидентства, которое ранее основывалось исключительно на месте инкорпорации, критерием места эффективного управления в большей степени соответствует мировым тенденциям в налоговом законодательстве и в целом должно способствовать защите национальной налоговой базы в Российской Федерации.

2.2. Понятия «контроль» и «контролирующее лицо» КИК

Понятие «контроль» в законодательстве о КИК является ключевым, поскольку, согласно концепции КИК, только лицо, осуществляющее контроль над КИК и имеющее возможность определять судьбу доходов КИК, может в силу этого использовать КИК для перераспределения и сокрытия прибыли с целью уклонения от налогообложения. Таким образом, считается справедливым подвергать налогообложению прибыль КИК именно в руках контролирующего лица[185].

Понятие «контроль» в процессе развития правил налогообложения КИК, как и другие элементы КИК, также подвергалось изменениям.

В классической версии правил КИК под контролем понимался прежде всего формальный юридический контроль резидента над иностранной компанией, т. е. контроль, который лицо имело либо в силу участия в капитале КИК, либо в силу принадлежности ему значительной доли акций КИК, дающих право голоса и определения «судьбы» дивидендов КИК (участие в «голосующих акциях» КИК)[186].

Например, по законодательству США контролирующим лицом признается американский акционер (американский гражданин или лицо без американского гражданства, но которое признается американским налоговым резидентом), которому принадлежит 10 % и более голосующих акций КИК[187]. При этом по американским правилам для признания иностранной корпорации КИК американским акционерам в целом должно принадлежать 50 % или более голосующих акций или капитала КИК[188].

Стоит отметить, что требование о наличии формального контроля, основанного на юридическом владении капиталом или голосующими акциями КИК, для признания резидента контролирующим лицом КИК сохраняется на сегодняшний день по законодательству о КИК практически всех государств[189]. Это объясняется прежде всего тем, что формально-юридический контроль над КИК является видом контроля, который проще всего установить и подтвердить, что упрощает для налоговых органов администрирование правил КИК[190].