Следователь (основы теории и практики деятельности)

Наиболее категорично в этом отношении суждение Р. С. Белкина: «Институт понятых следует упразднить или, во всяком случае, свести его к участию понятых только при обыске, да и то не для того, чтобы защитить закон от следователя, а чтобы защитить следователя от оговора в том, что он что-то подбросил на место обыска и потом «обнаружил» это или что он что-то унес с места обыска и не отметил этого в протоколе»[386].

С этим утверждением трудно согласиться. Действительно (как замечает Р. С. Белкин в той же работе), «следственная практика не знает примеров отказа понятых от подписи протокола и тем более внесения в него каких-либо замечаний». Однако это отнюдь не означает, о чем с очевидностью свидетельствуют и следственная, и судебная практика, что понятых нельзя допросить в качестве свидетелей по обстоятельствам производства следственного действия, при котором они присутствовали, и, таким образом, достаточно объективно (именно в силу незаинтересованности понятых в деле) проверить данные обстоятельства[387].

Будем реалистами. И в настоящее время достаточно большое количество уголовных дел по ряду преступлений (в том числе и так называемым «должностным») содержат как «довесок» обвинение лица в хранении небольшого, но достаточного для уголовной ответственности количества наркотиков или боеприпасов, обнаруженных у него при обыске. И это даже в тех случаях, когда сам факт их нахождения у указанных лиц выглядит весьма нелогичным. Развеять сомнения и подтвердить фальсификацию могут помочь лишь понятые.

Присутствие понятых обязательно при производстве следственных действий, которые в тех же условиях, с участием одних и тех же лиц практически не повторяемы. Можно по одним и тем же фактам повторно допросить обвиняемого или свидетеля, назначить при необходимости повторные судебные экспертизы – объективность следствия от этого только выиграет. Но нельзя повторно предъявить потерпевшему для опознания в тех же условиях лицо, которое ранее ему уже для опознания предъявлялось; практически невозможно повторно воспроизвести условия большинства видов ранее проведенного следственного эксперимента. Именно эта «неповторимость», реально препятствующая впоследствии проверке и оценке объективности и полноты проведения следователем осмотра, предъявления для опознания, обыска и других указанных в Уголовно-процессуальном кодексе следственных действий делает необходимым присутствие при их производстве понятых. Заметим, что показания понятых могут быть использованы также при необходимости восстановления утраченного уголовного дела или его материалов в порядке, предусмотренном ст. 158.1 «Восстановление уголовных дел» УПК РФ. Не являясь ни процессуально, ни психологически заинтересованными в исходе дела, понятые могут объективно оценить и удостоверить полноту, тщательность, последовательность действий следователя, отражения хода и результатов всего действия в соответствующем протоколе, о чем впоследствии в необходимых случаях дать свидетельские показания.

Действующий УПК ограничил обязательное привлечение понятых к участию в лишь вышеперечисленных следственных действиях.

И в то же время законодатель счел необходимым той же ст. 170 УПК предоставить право следователю по своему усмотрению привлекать понятых для производства ряда и других следственных действий: наложения ареста на имущество, осмотра, осмотра и эксгумации трупа, следственного эксперимента, выемки, осмотра задержанных почтово-телеграфных отправлений и прослушивания фонограммы записанных телефонных и иных переговоров, проверки показаний на месте. При этом если для производства названных следственных действий следователем понятые не привлекаются, «то применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязательным. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись»[388] (часть 1.1; введена Федеральным законом от 04 марта 2013 г. № 23-ФЗ).

Однако многие из следственных действий, привлечение к производству которых понятых оставлено на усмотрение следователя, являются такими же неповторимыми, как обыск, личный обыск и предъявление для опознания. В первую очередь мы имеем в виду осмотр места происшествия, проверку показаний на месте, освидетельствование. Практически невозможно повторно воспроизвести и условия многих видов ранее проведенного следственного эксперимента.

Именно эта неповторимость, реально препятствующая впоследствии проверке и оценке объективности и полноты проведения следователем названных и ряда других следственных действий, и делает необходимым присутствие при их производстве понятых. Это осознается и самими следователями; потому неслучайно, что в настоящее время по всем известным нам уголовным делам к производству названных чуть выше следственных действий понятые привлекались по инициативе следователя[389].