Социология права

Имеются и другие философские подходы к пониманию источников права. Социология учитывает эти концептуальные положения и исходит из приоритета преимущественно социальных источников при параллельном признании существенной роли формально-юридических факторов. Социальным источником права в собственном смысле слова выступает волеизъявление разнообразных социальных субъектов права (монарх, народ, законодатели и др.), осуществляющих правообразование, нормотворчество и законотворчество. Речь идет о нормотворческой деятельности законодательных институтов общества, правообразовательной деятельности отдельных социальных популяций и институтов гражданско-правового общества по созданию (продуцированию) социально-правовых нравов, обычаев, традиций, обрядов, церемониалов, религиозно-правовых заповедей, правовых обыкновений, включая политико-правовые установления и др. Социальный процесс спонтанного создания такого рода социально-правовых норм «обычного права» принято называть правообразованием, и он осуществляется на естественно-эволюционной основе.

Формально-юридическими источниками принято считать:

– во-первых, результаты волеизъявления народа и различных групп населения на референдумах всех уровней, нормотворческой деятельности государства и муниципальных органов в форме нормативных правовых актов и документов (конституций, кодексов, законов, указов главы государства, постановлений правительства, муниципальных правовых актов и др.);

– во-вторых, судебную практику или судебные прецеденты;

– в-третьих, юридические доктрины, правовые теории и законопроекты;

– в-четвертых, обычно-правовые установления или правовые обыкновения;

– наконец, в-пятых, официальные договоры, контракты и другие соглашения, включая доверенности и расписки, между физическими и юридическими лицами.

Иначе говоря, с социологической точки зрения, которую четко зафиксировал еще в 1913 г. в своей концепции «живого права» Евгений Эрлих, социальные источники права прежде всего коренятся в самом обществе, в существующем общественном устройстве и порядке. «Право в жизни» происходит из определенного общественного контекста и отражает сложившийся порядок социальных отношений того или иного общества, который фиксируется и кодифицируется в дальнейшем в законах и других юридических нормах. С другой стороны, в социально-правовые нормы переводятся многочисленные нравы, обычаи, традиции, правовые обыкновения, из которых складывается спонтанно возникающее обычное право, предшествующее появлению юридических норм. Обычное право формировалось из обычаев предков, из практики религиозных служителей, жрецов, а также деятельности магистратов и др. Его основу составляют в первую очередь обычно-правовые установления или правовые обыкновения, а также такие нормативные установления, как социально-правовые обычаи, традиции и др. Помимо собственно сложившегося порядка социальных отношений, существенным социальным источником права являются социальные нормы так называемого фольклорного, детского и иного права. Такие разновидности норм существуют не в обществе в целом, а в его отдельных социальных сегментах, и выступают выражением субкультур отдельных социальных слоев. Они, по образному выражению Ж. Карбонье, являются инфраюридическими явлениями и не имеют сугубо правового характера, но содержат в себе регулирующие установления[35]. Скажем, народные традиции воплощаются в нормах фольклорного права.

Таким образом, среди формально-юридических источников права уместно выделять тексты нормативных правовых актов, обычно-правовые установления в форме традиций, обычаев и др., юридические теории и социально-правовые доктрины, наконец законопроекты и другие материалы спонтанного и инициативного правообразования отдельных людей и групп населения, включая договоры, контракты, другие соглашения между людьми как физическими и юридическими лицами.

С социологической точки зрения приоритет принадлежит нормотворческой деятельности государства, которое через свои институты издает разнообразные юридические и административные акты. Речь идет не только о законодательном институте парламента, но и о нормотворчестве правительства (постановления, инструкции и др.), судебной власти (комментарии к законам, толкование правовых норм и др.). Другим формально-юридическим источником выступает волеизъявление народа (населения) на референдумах, выборах всех уровней, всенародных обсуждениях законопроектов и других плебисцитарных мероприятиях. Еще одним источником является научное творчество ученых-юристов, разрабатывающих юридические доктрины, готовящих многочисленные проекты законов, кодексов, конституций и др. Этот источник особенно активно действует в развитых странах, в которых даже экспертные оценки учеными проектов законов тоже рассматривается в качестве источника права.