Избранные труды (сборник)

В другом случае занятие помещения дома группой молодежи с целью якобы совершить насилие над полицией было признано Верховным судом не безнаказанным приготовлением, каким оно в действительности является, а созданием преступного сообщества. Верховный суд разъяснил при этом, что для состава, предусмотренного § 129, не требуется, чтобы преступное сообщество было организованным, чтобы в нем была какая-то иерархия ролей ее участников, какая-то структура[998].

Ненаказуемость приготовления по УК ФРГ 1975 г. не означает его либерализации. Наоборот, почти все сколько-нибудь значительные приготовления к преступлениям объявлены самостоятельно наказуемыми оконченными преступлениями. Прежде всего, наказуемость приготовления осуществляется посредством объявления оконченными преступлениями создание сообществ, подстрекательство к преступлениям. Таким путем осуществляется серьезное ужесточение уголовных репрессий. Во-первых, потому, что исключается применение института добровольного отказа, возможного при приготовлении, но недопустимого в оконченном преступлении. Во-вторых, оконченные преступления всегда наказываются строже, чем приготовления или покушения на преступления. Например, три лица готовились совершить кражу в одной из квартир. В первый раз они не смогли выполнить своего намерения, так как не сумели взломать замок двери. Во второй раз возле дома стояла какая-то автомашина, и они не решились на кражу. Верховный суд признал здесь не покушение, а приготовление к краже, но не освободил виновных, а наказал за создание преступной группы[999].

Произошло в УК 1975 г. и сужение пределов добровольного отказа соучастников. По УК 1871 г. соучастнику для добровольного отказа было достаточно изъять свой вклад в преступление, независимо от его завершения исполнителем. Теперь § 24 требует от соучастников активного предотвращения наступления преступных последствий.

Особенной части УК известно также деятельное раскаяние. Так, в § 83а предусмотрено освобождение от наказания или смягчение его за измену, если субъект добровольно прекратит исполнение начатого деяния и устранит созданную им опасность либо существенно ее уменьшит. Нетрудно заметить, что здесь добровольным предотвращением преступных последствий в противоречие с нормой о добровольном отказе признается лишь деятельное раскаяние. Кроме того, институт деятельного раскаяния в целом сформулирован крайне узко, что является еще одним свидетельством не либерализации, а ужесточения репрессии в новой редакции УК.

Западногерманский ученый И. Майер, рассмотрев многочисленные дискуссионные позиции теории и практики по проблеме покушения и добровольного отказа в УК 1975 г., справедливо отмечает, что «новое разграничение приготовления и покушения, определение негодного покушения ведут, по крайней мере по тексту норм и истории их возникновения, к распространению уголовного права на область суеверий и иррациональности, к несправедливому криминологическому и криминально-политическому усложнению добровольного отказа при соучастии. Сюда же относится и факультативное снижение наказания». Автор возлагает надежду на науку и практику, которые должны внести какие-то разумные ограничения к столь репрессивно широкому законодательному регулированию покушения. «Во всяком случае, – заключает И. Майер, – институт покушения, как это уже было, останется в поле зрения оживленных и противоречивых дискуссий»[1000].

Бесспорным оказывается лишь то, что позиция законодателя в дальнейшей субъективизации еще одного важного института Общей части – института покушения и добровольного отказа – очередное ужесточение уголовных репрессий. Расширение сферы уголовной ответственности касается немалой группы преступлений, причем и распространенных преступлений, и тяжких. В убийствах и тяжких телесных повреждениях покушение достигает 70 %, в квалифицированной краже – 20 %. В 1976 г. в умышленном убийстве было 618 оконченных преступлений и 794 покушения, в тяжких телесных повреждениях, завершившихся убийством, оконченных – 269 и покушений 1262[1001].

§ 4. Соучастие

Соучастие регулируется третьей главой УК § 25–31 Основные новеллы относятся к уточнению формы вины пособников и подстрекателей (только умышленная вина) и к введению новой нормы – добровольного отказа при соучастии (§ 31). Общего понятия соучастия УК не дает. Определяются лишь конкретные формы соучастия – исполнительство, подстрекательство, пособничество. Организатор не назван и не описан, однако в Особенной части его фигура появляется. Например, в § 84 «Продолжение функционирования партии, объявленной антиконституционной», субъектами преступления выступают «зачинщик» и «интриган». Как видно, налицо расхождение в определении видов и форм соучастия в Общей и Особенной частях УК, что не соответствует принципу законности.