Покупка и продажа бизнеса в России

Что немаловажно при определении квоты, учитывается также и капитал филиалов иностранных банков, а не только иностранные капиталы в кредитных организаций с иностранными инвестициями. При достижении уровня, установленного квотой, ЦБ РФ прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций филиалам иностранных банков и банкам с иностранным участием. Кроме того, прекращается и увеличение уставных капиталов российских кредитных организаций за счет иностранного капитала. В сложившейся ситуации создание филиалов и представительств иностранных банков значительно ограничивает процессы трансграничных сделок M&A для российской банковской сферы. Попытки изменения этой ситуации со стороны государства, скорее всего, не последуют, потому что данный механизм позволяет хоть в какой-то мере сохранять независимость российского банковского капитала.

Еще одна опасность – это применение реторсий.

Согласно статье 1194 ГК РФ Правительство РФ может устанавливать ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Фактически реторсии – это акт одного государства против другого, акт торговой войны. Реторсии – это ответные меры ограничения в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых права российских граждан и компаний ограниченны. Но их цель – не наказать иностранных лиц конкретного государства, а побудить соответствующее иностранное государство отменить дискриминационные положения в отношении российских лиц. Поэтому акт о реторсии принимается на определенный срок. Однако, помимо срочности этих мер, необходимо задуматься над их соразмерностью. В законодательстве указывается, что реторсия – «ответное ограничение», но это нельзя считать однозначным обязательством государства установить именно те ограничения в отношении иностранного капитала, которые установлены соответствующей страной в отношении российского капитала и граждан.

Также ЦБ РФ может устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков специальные требования относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций. В качестве примера можно привести уже упомянутые выше положение ЦБ РФ от 23.04.1997 г. № 437 или приказ ЦБ РФ от 07.10.1997 г. № 02–437. И снова это право, как и с основаниями для отказа, отдано ЦБ РФ в «личное пользование».

Продолжая речь о процессуальных рисках для банков с иностранным участием, стоит упомянуть и особенности их создания.

ЦБ РФ выдает предварительные разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями, это принципиальное согласие ЦБ РФ на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации – резидента.

При рассмотрении вопроса о выдаче разрешения учитываются:

– уровень использования квоты участия иностранного капитала в банковской системе России;

– финансовое положение и деловая репутация учредителей-нерезидентов;

– очередность подачи заявлений.

ЦБ РФ также может принимать во внимание размер иностранных инвестиций в банковской системе России из государств места нахождения учредителей, а также характер двусторонних отношений между Россией и государством места нахождения каждого из учредителей.

Кроме того, ЦБ РФ могут приниматься меры особого контроля в отношении иностранных инвестиций в банковскую систему России от учредителей-нерезидентов с местом регистрации в одном из государств с льготным налоговым режимом и отсутствием тарифных методов таможенного регулирования или в отношении инвестиций от резидента, в котором доля такого нерезидента превышает 50 %.

Также в ходе своей деятельности банк с иностранным участием должен выполнять ряд требований.

1. Количество работников – граждан РФ должно составлять не менее 75 % от общего количества работников такой кредитной организации.

2. Если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кредитной организации, является иностранным гражданином или лицом без гражданства, коллегиальный исполнительный орган кредитной организации не менее чем на 50 % должен быть сформирован из граждан РФ.

3. В случае предложения на должность руководителя коллегиального исполнительного органа или главного бухгалтера кредитной организации с иностранными инвестициями кандидатуры иностранного гражданина или лица без гражданства к документам о его квалификации, подтвержденным Министерством образования РФ, прилагается подтверждение на право трудовой деятельности, выданное на имя указанного лица территориальными органами Федеральной миграционной службы, а также документ, подтверждающий знание одним из руководителей (если все руководители являются иностранными гражданами и/или лицами без гражданства) русского языка.

Глава 3

Риски при купле-продаже бизнеса и способы их нивелирования

3.1. Диагностика материальных активов