Постклассическая теория права. Монография.

Основы теории первобытного обмена заложил крупнейший антрополог XX века М. Мосс. В ставшем классическим «Очерке о даре» он показал субстанциональную, имманентно присущую человеческому обществу природу возмездности дара, делающей его лишь «теоретически добровольным, в действительности же обязательно вручаемым и возмещаемым»[563]. Несомненный интерес для историков представляет его попытка проследить трансформацию и оформление этого принципа в римском, классическом индийском и германском праве.

Содержание и форму древних договоров исследует Д. Фрэзер[564]. Все древние договоры сопровождаются жертвоприношением, причём животных традиционно разрезали пополам и переходили между обеими половинами (интересно, что сам термин «заключать договор» в большинстве индоевропейских языках произволен от глагола «резать»). В чем смысл этого обряда? Он символизирует возмездие, то есть призыв божественной кары на голову клятвоотступника и очищение договаривающихся сторон от пагубных влияний, против возможной угрозы, опасности. И в том, и в другом случае это свидетельствует об эквивалентности и формального равенства сторон договора.

Таким образом, в древнем обществе, основанном на кровно - родственных связях возникают социальные нормы, обеспечивающие его целостность, конкурентоспособность и адаптивность семейных кланов и тотемных общностей. С позиций сегодняшнего дня многие из них представляются совершенно бессмысленными, может быть, даже вредными[565]. Однако даже они (несмотря на фактическое содержание) сплачивали общину и тем самым выполняли «генеральную» функцию права.

2.4. Характеристика вождества, как формы ранней государственности, содержание и виды норм древнего права

Эволюция древнего общества у некоторых народов приводит к появлению новой формы социальной организации - вождества (англ. - chiefdom)[566]. Этот термин был введен в научный оборот Э. Сервисом в 1962 году в качестве универсальной формы политической организации, отличной от племени и государства (хотя это слово использовалось и раньше)[567].

В современной литературе вождество определяется как «социальный организм, состоящий из группы общинных поселений, иерархически подчиненных центральному, наиболее крупному из них, в котором проживает правитель (вождь). Последний, опираясь на зачаточные органы власти, организует экономическую, редистрибутивную, судебно-медиативную и религиозно-культовую деятельность общества»[568].

Сегодня трудно однозначно определить причину и механизм возникновения более совершенной социальной организации (по сравнению с племенной), тем более, что критерии «развитых форм» всегда субъективны[569]. Можно, видимо, согласиться с достаточно абстрактной схемой, в соответствии с которой количественные изменения (в частности, размеров горизонтально организованной неиерархической надлокальной социальной системы) неизбежно должны привести либо к введению организационной иерархии, то есть формированию новой надлокальной структуры управления - вождества, либо ... разрушению социальной организации. Поэтому Н.Н. Крадин возникновение вождества сравнивает с неолитической «революцией» и именует «революцией управленческой[570]. Х.Д.М. Классен и П. Скальник выделили 6 факторов, особо тесно связанных с появлением и последующим развитием раннего государства: рост населения, война, завоевание, идеология, производство прибавочного продукта и влияние уже существующих государств. При этом ими особо выделяется роль экономической, демографической и идеологической конкуренции[571]. При этом все выделенные факторы действуют комплексно и могут быть дифференцированы только аналитически.

Главная отличительная черта ранней государственности с точки зрения управления - появление первых признаков публичной власти, то есть отстранение широких слоев населения от управления, появление слоя людей, профессионально занимающихся организаторской деятельностью. Другими словами, это знаменует постепенный переход от самоуправления к более или менее централизованному управлению (хотя элементы первого ещё долгое время остаются даже в ранних государствах). Вождество - это система, имеющая тенденцию как к интеграции в виде политической централизации, единой редистрибутивной экономики, так и дифференциации в виде специализации труда (прежде всего управленческого), отстранения непосредственных производителей от управления обществом, формирования элитарной и народной культуры.