Философия уголовного права

Что может быть общего, кроме элемента страдания, в формах современных нам наказаний; что общего в смертной казни и церковном покаянии; в наказании розгами и имущественном взыскании; в тюремном заключении и выговоре? – Повторяем, здесь разнообразие бесконечно. Единственный вывод, который мы можем сделать – это то, что формы наказаний или внешнее содержание карательных средств как элемент безусловно изменчивый, не относится к сущности института наказания.

Обращаясь, однако, к анализу внутренней стороны наказания, мы видим, что через все формы и виды наказаний в их историческом развитии и современном состоянии проходит одна общая идея – это то, что в наказании, какова бы ни была его форма и каково бы ни было его содержание, всегда заключается осуждение и порицание преступного деяния, притом не простое осуждение, но осуждение, выражаемое в такой форме, которая точно и ясно определяет размер и степень осуждения, соответственно сравнительной важности самого деяния. «Одно явление, – говорит Бар, – встречаем мы во всех наказаниях, которые известны в истории и которые только можно себе представить. Это то обстоятельство, что наказание есть некоторый искусственный прием, сознательно направляемый к выражению порицания – eine absichtliche und kunstlicht Massregel, welche eine Missbilligung ausdrackt» (Bar. Grundlagen des Strafrechts. S. 4). Это порицание есть единственный устойчивый, внутренний элемент во всех столь разнообразных наказаниях. Порицание есть сущность всякого наказания; все прочее, сколь бы оно ни выступало по внешности на первый план, есть несущественная, изменяющаяся прибавка (Zusatz). Мы не только можем себе представить наказание без такой прибавки, но и положительное право его знает; это – выговор в присутствии суда (Bar. Ibid.).