Контракты на строительство по правилам FIDIC

Необходимо учитывать и значение определенности в вопросе о праве, которому подчинен договор, для подрядчика во время формирования им оферты. Вряд ли можно ожидать, чтобы подрядчик формировал оферту абсолютно компетентно на фоне неопределенности в вопросе применимого права, основываясь на спекулятивных представлениях о применимом праве, например, с точки зрения предсказуемости толкования в ситуациях, которые нельзя было предусмотреть во время формирования оферты (непредсказуемых природных явлений и т. п.) и толкование которых законодательством отдельных государств часто бывает разным.

Нельзя исключить и многоуровневое применимое право, т. е., например, при применении условий FIDIC можно добавить ссылку на определенную правовую систему для всего договора в сочетании с UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts, применимую только по отношению к одной главе или статье договора.

Вопросы, касающиеся как минимум заключения и действительности договора, должны регулироваться каким-либо внутригосударственным правовым порядком. Помимо этого, нельзя избежать наличия общественно-правовых аспектов, связанных с реализацией строительных проектов, будь то в области трудового права, права недвижимости или охраны жизненной среды и охраны инвестиций. Нельзя не обратить внимание на затруднения с точки зрения определения правил толкования — lex fori или lex arbitri, если не был выбран соответствующий статут договора.

В этой связи Йегер и Хёк (С. 67) приводят примеры нескольких аспектов, на которые может оказать существенное влияние выбор применимого права.

Речь идет, например, о том, что некоторые риски, как, скажем, непредсказуемые геологические условия, будут в одних юрисдикциях возложены на заказчика, а в других — на подрядчика (императивно или диспозитивно).

Расторжение контракта без указания причин (по усмотрению) и, главное, последствия такого действия зачастую также пройдут «проверку на прочность» применимым правом (termination for convenience).

В некоторых государствах (Франция, Бельгия, Египет, Мальта, Румыния, Тунис и т. д.) существует специальная законная 10-летняя ответственность за дефекты, отсчет которой обычно начинается со дня сдачи-приемки работ, и нередко — обязательное страхование такой ответственности.

Речь идет также о прямых выплатах заказчика субподрядчикам, предусмотренных законом (например, в Польше и во Франции), самобытных последствиях существенного изменения условий реализации подряда, разных сроках давности, разных последствиях дефектов выполнения (например, о праве на устранение дефекта или праве на скидку (уступку) с цены контракта). Сюда можно включить и разные правила толкования, которые, например, могут допускать обязательность преддоговорных соглашений и переписки или, наоборот, полностью их отменяют.

Согласимся со взглядами указанных авторов: в каждом отдельном случае необходимо рассмотреть влияние применимого права на договор, включая деловые обычаи, технические и процессуальные процедуры (при разрешении споров).

5.6. Отсутствие выбора права (коллизионные нормы Евросоюза)

В том случае, если не будет сделан выбор права (или выбор будет недействительным) и обязательственные отношения будут содержать международный элемент, возникнет необходимость при определении применимого права действовать в соответствии с нормами международного частного права, т. е. воспользоваться другими методами, действующими в области частноправовых отношений с международным элементом, прибегнуть к коллизионному методу их определения. В области строительных контрактов не существует наднациональных материально-правовых норм, поэтому нельзя воспользоваться непосредственно правилами, регулирующими частноправовые отношения в контрактах с международным элементом, что, например, возможно в договорах купли-продажи, где можно применить Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. № 160/1991 (далее также — Венская конвенция).