Контракты на строительство по правилам FIDIC

Сложнее спроецировать на эту «территорию» следующий атрибут, а именно систематическое проведение капитальных работ при наличии элемента правовой ответственности. Хотя условия FIDIC и рассчитаны на многократное применение, используются они прежде всего как гарантия предсказуемой реализации отдельного строительного проекта и контролируемого распределения рисков, но в большинстве случаев при осознании пределов их действия inter partes. Отсутствие opinio iuris на фоне постоянной переработки отдельных положений в рамках новых редакций, препятствует необходимому usus longaevus, причем и потребность в них с точки зрения opinio necessitatis, т. е. с необходимостью, неизбежностью, бесспорно, тоже отсутствует. Такие актуализации приводят к недостаточному постоянству правовых позиций и нежелательной неоднозначности.

Интересным аспектом opinio iuris типовых форм FIDIC является также тот факт, что в некоторых странах эти формы, по сути, применяются принудительно, в нормативном порядке. Например, вступившим в ЕС государствам выделено централизованное финансирование внутригосударственных проектов (инфраструктуры, очистительных сооружений для сточных вод и пр.) в рамках структурных фондов в переходный период, а часто и в последующем. Предоставление инвестиций обусловливалось применением книг FIDIC в рамках проведения конкурсов. При этом опыт их применения и достаточное обучение персонала субъектов-участников отсутствовали. Поэтому стороны указанными правилами попросту не руководствовались и делали все по старинке, по привычке, в русле предыдущей практики.

С этим связаны упреки по поводу недостаточной публичности, в основном по итогам споров или арбитражных решений. Обнадеживающим кажется тренд некоторых арбитражных институтов предавать гласности свои решения, хотя часто в обобщенном виде, исключая привязку к лицам и месту.

Йегер и Хёк (С. 106) в этой связи констатируют, что типовые формы FIDIC вследствие их систематического неоднократного использования превратились в довольно единообразный международный стандарт. При этом следует отметить, что в связи с широким применением проформ в настоящее время в Восточной Европе происходит их «мутация».

При разрешении споров часто приходится сталкиваться со ссылками на возникновение какого-либо частного обычая или обыкновения в отношениях между партнерами по договору или с действием какого-либо обычая в целом (в том числе и обычаев применения FIDIC). Можно считать такой аргумент правомерным и логичным.

Такие отдельные «локальные» деловые обычаи и обыкновения, обобщенные в виде принципов взаимодействия участников самых разных строительных проектов, заслуженно превратились в самостоятельную систему норм, назовем ее lex constructionis.

Международное торговое право, прежде всего вследствие постоянного развития в отдельных сегментах деятельности, дробится, и таким образом формируются и обособляются его отдельные области. Можно, например, наблюдать за профессиональными дебатами в рамках lex petrolia (в области торговли нефтью и газом), lex informatica (в области информационных и коммуникационных технологий) и также lex constructionis (в области строительства).

Основными принципами такого права, основанного на деловых обычаях, являются специализированные принципы lex mercatoria[41].

Становление таких «отраслевых» принципов многим представляется насущной и является, по некоторым мнениям, необходимостью, потому что строительство является специфической областью, в которой часто пересекаются общественный (публичный) интерес и коммерция. По сути, речь идет об аналогии взаимоотношений lex specialis и lex generalis[42]. Некоторые из принципов lex constructionis универсальны, они так и пронизывают правовые системы, и их эквиваленты обнаруживаются как в common law, так и в континентально-европейских кодексах частного права. Остальные происходят из деловых отношений, которые складывались в течение длительного периода времени именно в строительстве.

Развитие идет по спирали, где новое находит опору в старом: стандартизированные условия договоров, применяемые в строительстве, базируются на этих принципах, но и сами эти принципы возникают именно на основе обычаев, к формированию которых приводит применение стандартизированных форм.

5.9. Унифицирование порядков обязательственных отношений в строительстве

Строительство является одной из важнейших отраслей в любом государстве. Инвесторы, архитекторы, строительные фирмы создают среду обитания человека, инфраструктуру цивилизации, а порой реализуют чьи-то мечты. Строительство исторически было скорее внутренней отраслью, в рамках которой на определенной территории взаимодействовали подрядчики и клиенты. В настоящее время, однако, ситуация изменилась: строительство в полной мере глобализируется.