Контракты на строительство по правилам FIDIC

Случается, что заказчик не реагирует на предупреждения и уведомления подрядчика и актуализированные графики работ. В контексте FIDIC если заказчик хранит в этом случае молчание и не принимает решение по требованию подрядчика о предоставлении дополнительного срока, то согласованный ранее срок сдачи объектов отменяется (в англо-американском праве используется словосочетание time at large). В соответствии с этим будет толковаться и договор, а подрядчик обязан завершить подряд в такой срок, который будет соразмерным с учетом фактических обстоятельств. Заказчик в таких случаях будет часто апеллировать к общей превентивной обязанности подрядчика принять меры по предотвращению дополнительных затрат в виде увеличения цены работ. С позиции подрядчика такая ситуация зачастую слишком обременительна как с точки зрения организационной, так и с точки зрения финансовой. Предотвратить возникновение дополнительных расходов порой невозможно. Каждый день задержки реализации крупного строительного проекта обычно приводит к дополнительным затратам (накладные расходы, продление банковской гарантии, продление страховки, аренда недвижимости и оборудования, рабочая сила и т. д.). Очевидно, что с точки зрения дополнительных затрат в связи с «подвисанием» вопроса о продлении срока строительства мы снова оказываемся «на тонком льду». В этих ситуациях совету по разрешению споров следует поощрять ту сторону, которая действует проактивно (т. е. предупреждает возникновение неблагоприятных последствий, оповещает о событиях с возможным отрицательным воздействием на качество, срок и цену подряда и т. д.), причем с благими намерениями, т. е. добросовестно.

5.10.2. Допустимость изменений

Строительный проект является совокупностью взаимозависимых процессов, которые иногда могут превратиться в «организованный хаос». Осложнения в ходе реализации строительного проекта часто превосходят сложности в других отраслях экономики. Строительный проект чрезмерно зависит от погоды, строительные площадки часто имеют проблемы с доступом, ход технологических процессов не всегда предсказуем, и их нельзя полностью автоматизировать. Стройка сильно зависит от человеческого фактора. Возможно наступление обстоятельств непреодолимой силы. Таким образом, более чем вероятно, что в ходе реализации контракта будут происходить отклонения от исходных представлений заказчика, проектировщика или подрядчика. Ради успеха общего дела стоит предусматривать в договоре оперативные механизмы реакции на такие отклонения. В традиционных договорах обычно можно найти такие предписания, они регламентируют процессы изменений изначальных условий и допускают изменения по воле заказчика (variation или directed change). Такие изменения, естественно, не могут быть квалифицированы как нарушение договора, так как именно договором они легитимированы.

В договор стоит заложить процедуры внесения изменений (т. е. способ предложения, форму указания, способ и сроки утверждения, способ оценки, типовые формы изменений и т. д.). Если в контракте лишь в принципе оговаривается возможность изменений, стороны договора могут о таких процедурах договориться при его исполнении.

Как было отмечено, существует мнение, что процедуры внесения изменений, содержащиеся в договоре (типичные для стандартизированных типовых документов, например, для проформ FIDIC), являются в континентальной правовой среде проблематичными на фоне регулирования обязательственных отношений: в соответствии с доктриной частного права обязательственные отношения нельзя изменять без согласия сторон договора. Существуют, однако, и противоположные точки зрения, допускающие процессы внесения изменений в договоры, но в определенных рамках.

Если процессы внесения изменений предусмотрены договором должным образом и разумно, то они не могут противоречить национальному праву, являясь скорее необходимостью[44]. Изменения являются естественной составляющей строительных проектов независимо от того, вносятся ли они при измерении действительно проведенных работ или улучшении проектной документации контракта в связи с обнаружением каких-либо новых обстоятельств.

Естественно, конкретные ситуации всегда необходимо оценивать ad hoc. Правоприменительная практика в Чешской Республике и ЕС, однако, совпадает в том, что изменения в принципе допустимы (и для государственных заказов) (см. решение Суда ЕС C-454/06 Presse text Nachrichtenagentur GmbH, из которого следует, что лишь радикальные изменения коммерческих условий требуют проведения новых торгов).

5.10.3. Обязанность своевременного уведомления