Контракты на строительство по правилам FIDIC

Проблематика рисков и управления ими урегулирована в ст. 17 условий контракта CONS, однако тематика распределения рисков красной нитью пронизывает весь его текст. В ст. 17 указаны риски и обязанности, за которые стороны договора отвечают друг перед другом, а также некоторые риски, по которым заказчик отвечает только в пределах прямого действительного ущерба — расходов, необходимых для возмещения утраты или ущерба, нанесенного объекту, оборудованию и документации подрядчика (п. 17.4). Пункт 17.6 содержит важное правило об ограничении ответственности. Обычно ответственность подрядчика ограничена размером акцептованной суммы контракта (подп. 1.1.4.1). Правомерность и юридическую силу такого ограничения следует всегда рассматривать в рамках того или иного конкретного проекта, а также применимого права (п. 1.4) в соответствии с национальным законодательством, которому подчинен договор (в частности, в вопросах возмещения убытков).

Текст ст. 17 — риски — следует толковать также согласно законодательству, которому подчинен контракт, — во взаимосвязи с положениями ст. 19, которые фиксируют определение обстоятельств непреодолимой силы, и ст. 18, в которой рассматриваются вопросы страхования. Риски в условиях договоров CONS увязаны и с системой требований (например, в разрезе п. 2.5 и 20.1) и с системой прав и обязанностей заказчика и подрядчика согласно ст. 2 и 4.

Традиционно ранние редакции «Красной книги», предшественники CONS, не включали характерную для международных коммерческих контрактов форс-мажорную оговорку, т. е. перечень ситуаций, в которых стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, если оно вызвано экстраординарными событиями. Такая ситуация, однако, не исключает применения правил российского законодательства о непреодолимой силе.

Классическая форс-мажорная оговорка была включена в текст стандартных договоров FIDIC начиная с редакций 1999 г., признающих форс-мажором «не зависящее от заказчика или подрядчика событие, которое делает невозможным или противозаконным для какой-либо стороны исполнение своих обязательств». Под стороной здесь имеется в виду та из сторон контракта, которая ссылается на соответствующие обстоятельства как на основания для освобождения ее от ответственности. Примерный список таких обстоятельств в п. 19.1 включает наряду с традиционными чрезвычайными обстоятельствами изменения в законодательстве и природные катаклизмы.

Как видно, условия FIDIC признают форс-мажором не только события, которые находятся вне контроля обеих сторон, но и события, находящиеся вне контроля одной из них. Это существенно облегчает положение подрядчика, ведь именно его исполнение обычно блокируется в подобной ситуации. Это в особенности применимо к так называемым юридическим обстоятельствам непреодолимой силы, т. е. действиям властей, а не сил природы.

При заключении договора на основе ранних редакций FIDIC сторонам следует позаботиться о включении форс-мажорной оговорки в текст основного контракта или полагаться на применение соответствующих норм национального права, применимого к отношениям сторон по контракту.

6.2.1. Риски заказчика

В соответствии с CONS заказчик несет прежде всего риски, возникающие при обстоятельствах, для обыденной жизни не характерных, т. е. войнах, военных действиях и других конфликтах, восстаниях, военных или политических переворотах, гражданских войнах или террористических действиях (п. 17.3). Сюда же относятся бунты, волнения и беспорядки, вызванные лицами иными, нежели персонал подрядчика, ионизирующая радиация или радиоактивное загрязнение в стране, ядерные взрывы и волны давления, возникающие в результате полетов воздушных судов. Эти же и иные риски упоминаются и в п. 19.1 как форс-мажорные.

В перечне рисков, приведенном в п. 17.3, можно встретить те из них, с которыми сталкиваются довольно часто. К ним относятся риски вследствие несогласованной эксплуатации подрядчиком строящихся объектов, риски при проектировании объектов заказчиком (преимущественно речь идет о проектной документации) и непредвиденные природные явления. Также заказчик в соответствии с п. 1.13 (а) несет риски, связанные с обязанностью получить разрешительную документацию и согласования, предусмотренные общественно-правовыми нормами территориального планирования (землеотвода), и другие необходимые разрешения на строительство, а также с его обязанностью обеспечить подрядчику право доступа на строительную площадку.