Контракты на строительство по правилам FIDIC

7.4. Подтверждение финансирования

Отсутствие финансирования — типичная беда инвестиционных проектов, даже финансируемых из бюджета. Осознание этого факта пришло не сразу. Лишь в последних редакциях FIDIC появились защитные оговорки на этот счет. Заказчик обязан по требованию подрядчика представить «разумные доказательства» того, что он располагает достаточными финансовыми ресурсами для реализации проекта. Таким образом, подрядчик может в любое время убедиться, что перебои с платежами не повлекут невозможность взыскания соответствующих сумм в дальнейшем во внесудебном или судебном порядке. Подрядчик имеет право приостановить работы в случае задержки платежа и подтверждения оплаты. Неподтверждение заказчиком наличия у него финансовых ресурсов по характеру последствий приравнивается к фактической неоплате, рассматривается как невыполнение обязательств заказчиком и, согласно п. 16.1, дает подрядчику право приостановить работы или расторгнуть контракт.

Такое правило позволяет снизить риски подрядчиков, приступающих к реализации проектов, по которым механизмы генерирования финансовых ресурсов заказчиком непрозрачны. В более ранних версиях FIDIC такое основание для приостановления работ, как недостаточность подтвержденных финансовых ресурсов заказчика, отсутствует. В старых редакциях основанием для приостановления исполнения подрядчиком своих обязательств может служить невыплата удостоверенных инженером сумм, но не отсутствие у заказчика финансовых ресурсов («предвидимое нарушение»).

7.5. Суммы удержания — фонд окончательных расчетов

Одним из приемов, распространенных в международной практике, является институт сумм удержания. Это материальный стимул к скорейшему завершению проекта для подрядчика. Удержание части выплат подрядчику служит дополнительной мерой обеспечения интересов заказчика. Этот порядок расчетов действует следующим образом. В договоре стороны согласовывают предельную величину суммы удержания, гарантийного фонда окончательного расчета, которая обычно равна 5–10 % от стоимости контракта. Из каждого платежа подрядчику («процентовки») заказчик удерживает часть средств, которая учитывается (кредитуется) к фонду «окончательного расчета» и числится за подрядчиком как «отработанная». Удержание производится из каждой выплаты по определенной в договоре фиксированной ставке. Как правило, ставка удержания составляет 5–15 % от очередного платежа. Удержание производится только из ежемесячных или поэтапных выплат, но не из авансового платежа.

Выплата (перечисление) подрядчику суммы удержания производится в два этапа. Половина суммы удержания выплачивается после выдачи акта сдачи-приемки всех объектов (в случае сдачи-приемки по частям подрядчику выплачивается часть суммы удержания, определяемая с учетом соотношения стоимости переданного участка и цены всего проекта). Оставшаяся часть суммы удержания выплачивается после окончания срока ответственности за недостатки. Проиллюстрируем эту простую арифметику на примере (табл. 1):

emp1

Таблица 1

Договор на сооружение ангара (в усл. ед.)

emp1

emp1

Разумеется, если у заказчика появляются претензии к подрядчику по качеству или объему работ, он не выплачивает соответствующие гарантийные суммы из фонда «окончательных расчетов» до тех пор, пока недостатки не будут устранены или не будет разрешен возникший спор.

Заказчик вправе вычесть из этих зарезервированных средств, которые подлежат или будут подлежать выплате подрядчику, также суммы санкций, «заранее оцененных убытков». Возмещение или зачет этих убытков не освобождает подрядчика от его обязанности завершить строительство объектов, равно как и от всех прочих его обязанностей и ответственности, предусмотренных контрактом.

Формулировать условия о формировании резервного фонда следует с особой осмотрительностью. Дословный перевод понятия «суммы удержания» вступает в конфликт с понятийным аппаратом российского частного права и вызывает отторжение как чужеродный в данном контексте элемент. В судебной практике подобные положения признавались недействительными, так как «удержание как способ исполнения обязательств» неприменимо к денежным средствам, только к вещам.