Контракты на строительство по правилам FIDIC

Пример из судебной практики. В договоре о капитальном ремонте здания стороны предусмотрели, что с суммы каждого промежуточного платежа заказчик удерживает 5 % для покрытия своих возможных расходов, вызванных невыполнением или ненадлежащим выполнением подрядчиком гарантийных обязательств по контракту, т. е. налицо использование конструкции FIDIC.

Суд кассационной инстанции не согласился с выводами судов о правомерности включения в контракт данного условия. В соответствии со ст. 359 ГК РФ удержание относится к гражданско-правовому институту, связанному с обеспечением обязательства, а не к институту исполнения обязательств по сделке, включающему, в частности, установление порядка расчетов. Особенность такого обеспечения исполнения обязательства состоит в том, что кредитор наделен правом удержания вещи должника до исполнения последним встречного обязательства. Отсутствие встречного обязательства делает удержание невозможным.

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется принять их результат и уплатить условленную цену. Таким образом, обязанность заказчика по уплате стоимости работ обусловлена фактом их выполнения и принятия результатов. Закон не связывает возникновение обязанности заказчика по оплате результатов работ с истечением гарантийного срока их эксплуатации.

С учетом изложенного можно сделать вывод о том, что оплата выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ при условии удержания последним 5 % от стоимости работ для покрытия возможных расходов, вызванных ненадлежащим выполнением подрядчиком гарантийных обязательств по контракту, противоречит содержанию и смыслу ст. 359 и 740 ГК РФ. Следовательно, данное условие контракта не подлежит применению, а права заказчика — судебной защите (постановление ФАС Московского округа от 28 ноября 2005 г. № КГ-А40/11581–05-П-1,2).

В свете такой консервативной практики более удачным можно считать термин «резервные суммы». Следует уделять особое внимание формулированию правил о резервных суммах как положений о порядке расчетов, а не об удержании в смысле ст. 359 ГК РФ как инструменте обеспечения исполнения обязательств.

Несмотря на схожесть наименования, институт сумм удержания не является удержанием в смысле ст. 359 и 360 ГК РФ, хотя и выполняет схожие функции. К нему применимы правила о встречном исполнении обязательств.

7.6. Порядок оплаты

7.6.1. Авансовый платеж

В отличие от предварительной оплаты, которая представляет собой беспроцентный кредит, выданный заказчиком подрядчику на весь срок действия договора, аванс в контрактах FIDIC погашается в течение всего хода реализации проекта, начиная с первого промежуточного платежа. По мере реализации проекта суммы, начисленные подрядчику за фактически выполненные этапы работ, уменьшаются на величину выплат в погашение аванса. Есть два варианта исчисления таких сумм.