Налоговое администрирование

✓ экономическое содержание бартерного договора позволяет рассматривать его как два встречных договора купли-продажи с последующим заключением акта о зачете взаимных требований; подобное оформление товарообменных (бартерных) сделок часто используется налогоплательщиками, более того, бартерные сделки сегодня не являются предпочтительными для налогоплательщиков в связи с определенными потерями при использовании налогового вычета входного НДС.

В связи с этим предлагается исключить из состава объекта для НКЦ товарообменные (бартерные) сделки и, как следствие, упростить налоговое законодательство без нарушения интересов государства в лице налоговых органов и налогоплательщиков.

Налоговый контроль цен по сделкам, в которых присутствует отклонение цен более чем на 20 %.

В настоящее время широко обсуждается законопроект, вносящий изменения в часть первую НК РФ. В правительственном варианте законопроекта, касающегося п. 2 ст. 40 НК РФ, предлагается исключить из состава контролируемых те сделки, по которым имеет место отклонение более чем на 20 % в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Реализация данного предложения сегодня представляется преждевременной и будет иметь негативные последствия. Такого рода сделки чаще всего используются между взаимозависимыми лицами. В настоящее время в российском налоговом законодательстве отсутствуют эффективные критерии определения взаимозависимости лиц. Реализация данного предложения приведет к тому, что из-под контроля выпадут внутренние сделки с трансфертным ценообразованием. Применение данных сделок как объекта НКЦ в большинстве своем распространяется на сделки между лицами, которые не идентифицируются как взаимозависимые по формальным признакам. Однако по сути своей это сделки между взаимозависимыми лицами. Предложение Правительства может быть реализовано в налоговом законодательстве лишь после того, как будет разработан эффективный механизм установления фактической взаимозависимости лиц.

Более того, цены реализации могут быть применены не только между аффилированными лицами, но и в сделках, участниками которых выступают организации из теневого бизнеса. Такого рода сделки могут и должны контролироваться только по основанию 20 %-ного отклонения цены сделки.

Правоприменительная практика ст. 40 НК РФ показывает большое число претензий со стороны налоговых органов и налогоплательщиков к формулировкам упомянутой статьи в части квалификации сделок как объекта НКЦ в случае превышения 20 %-ного отклонения цены сделки.

Понятийный аппарат ст. 40 НК РФ нуждается в существенных уточнениях. К ней много претензий со стороны налоговых органов и налогоплательщиков из-за неконкретности целого ряда понятий.

Во-первых, речь идет о таком понятии, как «уровень цен, применяемых налогоплательщиком». Уровень цен может быть рассчитан как средняя арифметическая или средневзвешенная. Более того, отклонение в 20 % от уровня цен можно рассматривать и как отклонение от максимальной (или минимальной) цены, применяемой налогоплательщиком. Практика показывает, что большинство налогоплательщиков понимает уровень цен и соответственно его рассчитывает как средневзвешенную величину. Однако известны случаи, когда налоговые органы при проведении налоговой проверки пересчитывали налоговую базу и доначисляли суммы налоговых платежей при наличии сделок, по которым цены отклонялись на 20 % от максимальной цены налогоплательщика.

В целях реализации принципа определенности налогообложения считаем необходимым в п. 2 ст. 40 НК РФ заменить понятие «уровень цен» понятием «средняя цена». При этом в данной статье должно быть указано, что средняя цена определяется как средневзвешенная цена по сделкам с идентичными (однородными) товарами, которые подлежат контролю со стороны налогового органа. Однако рассмотренное положение не должно распространяться на сделки между взаимозависимыми лицами и по внешнеторговым операциям.

Анализ ст. 40 НК РФ и практики налогообложения позволил выявить следующую существенную проблему. Сегодня приходится констатировать тот факт, что из-под налогового контроля цен выпали сделки, по которым налогоплательщики применяют цены, не отличающиеся значительным разбросом, но которые существенно ниже рыночных. Речь идет, например, о сделках с объектами недвижимости. В сделках с недвижимостью часто трудно или дорого доказывать факт однородности (идентичности) товара. Это обстоятельство используют налогоплательщики при заключении сделок на рынке недвижимости, когда цена сделки значительно ниже рыночной, но у налогоплательщика нет сделок по однородным объектам.