Оправдательный приговор и право на реабилитацию: монография.

Позиция А.В. Смирнова не отличается новизной. Ее придерживались почти все противники состязательности уголовного процесса, утверждавшие, что прокурор в суде — не сторона, а орган надзора за законностью, ищущий истину, что при такой конструкции прокурорского надзора адвокату не с кем спорить в суде и он превращается в правозаступника — служителя правосудия, что суд — не пассивный наблюдатель исследования доказательств, а активный его участник. Все они — прокурор, защитник и судья — имеют общую задачу — они ищут истину, отсюда нонкомбатантный характер процесса. Вызывает удивление, почему А.В. Смирнов считает себя сторонником состязательного процесса. На самом деле расхваливаемое им судопроизводство — типично разыскное. Оно было присуще российскому уголовному процессу в соответствии с УПК РСФСР 1922, 1923 и 1960 гг., а затем использовалось для изгнания из советского уголовного процесса "буржуазного принципа состязательности"[101]. В новом Кодексе мы от таких взглядов отказались, отдав предпочтение принципу состязательности. Теперь же нам предлагают вернуться назад, но называют защищаемую ими старую модель процесса знамением XXI в.

Наконец, о германском уголовном процессе как якобы предвестнике постсостязательного судопроизводства XXI в. УПК ФРГ, принятый в 1878 г. и в дальнейшем подвергшийся многим изменениям и дополнениям, действительно отвергает принцип состязательности. В ФРГ прокурор — не орган обвинения, а "страж" законности. Понятие сторон в Кодексе отсутствует. Следственные действия, ограничивающие конституционные права личности (обыски, контроль телефонных и иных переговоров, арест и осмотр корреспонденции и др.), проводятся сотрудниками криминальной полиции (Hilfsbeamte) не по судебному решению, а с санкции прокурора с последующим судебным контролем (кроме арестов, помещения обвиняемого в психиатрическое учреждение и задержания тиража СМИ, непосредственно санкционируемых судьей). Прокурор действует в соответствии с принципом официальности, его отказ от обвинении не обязателен для суда. Судья в первую очередь сам допрашивает подсудимых и свидетелей, стороны лишь с его разрешения задают им вопросы. В отличие от состязательного процесса судья — активный искатель истины (ч. 2 § 244 УПК ФРГ), а стороны в сравнении с ним — пассивны. В составе судебной коллегии преобладают судьи (3 судьи и 2 шеффена), суд присяжных был ликвидирован в 1924 г.[102].

Каждая страна конструирует уголовное судопроизводство в соответствии со своими традициями и правовыми концепциями. И поэтому нужно прямо сказать, что германский уголовный процесс — это то, от чего Россия отказалась[103]. Новый УПК РФ опирается на принцип состязательности: прокурор — сторона обвинения, функции прокурора и защитника прямо противоположны; все следственные действия, связанные с ограничением конституционных прав личности, санкционирует не прокурор, а суд; отказ прокурора от обвинения в суде влечет прекращение дела судом; при проведении судебного следствия судьи задают вопросы допрашиваемым в последнюю очередь, то есть после сторон; учрежден суд присяжных и ликвидирована шеффенская система судопроизводства. Притом законодатель, приняв новый УПК РФ, признал эту концепцию оптимальной и не сделал ни одного шага в сторону так называемого постсостязательного процесса, который, таким образом, для России признан неприемлемым.

После окончания Второй мировой войны в двух оккупационных зонах Германии функционировали английские и американские суды. Немецкие юристы негативно отнеслись к англо-американскому судопроизводству, найдя его слишком жестким, негуманным, уступающим человечному, согревающему теплом и пониманием говорящему судье. Но каждому свое. Новый УПК РФ отверг "говорящего судью", надзирающего прокурора и адвоката-правозаступника. Он внедрил в российский уголовный процесс состязательность и сделал это, руководствуясь гуманными соображениями.

Не все правила, изложенные в УПК РФ, являются наилучшими, но похвально само стремление выработать и узаконить оптимальные процессуальные формы, в рамках которых должны действовать следователи, прокуроры, судьи, другие участники уголовного судопроизводства.

4. По поводу единства целей суда и правоохранительных органов следовало бы заметить: старая идея впрягать в одну упряжку державный суд и обвинительную власть, выступать с ней единым фронтом в борьбе с преступностью уже натворила немало бед — снисходительное отношение к ошибкам предварительного следствия, вырождение оправдательных приговоров, замена оправдания доследованием и т.д., поэтому желательно с ней окончательно расстаться.