Постклассическая теория права. Монография.

Интересный и поучительный пример «социальной амнезии», создающей видимость объективности, естественности политико-правового института - английской конституции, сыгравшей роль политического образца в развитии конституционных учреждений - приводит Н.Н. Алексеев: «Сама по себе конституция эта (английская - И.Ч) была чистым продуктом иррационального исторического творчества. Она была постройкой, которая производилась не по выработанному плану, но которая исторически слагалась и росла, как строятся старые города. И как старые города с их запутанными и узкими улицами, и старыми домами, английская конституция обладала истинным историческим стилем, но в то же время была неудобна, если угодно, непрактична. В ее элементах не было никакой логики, но она вся была основана на символах, фикциях, пережитках, привычках. Последующая конституционная теория потратила немало остроумия, чтобы рационально защитить существование двух палат, но английские две палаты - лорды и общины - создавались без всякой теории, как результат многовековых влияний, борьбы интересов, различных компромиссов, соглашений. Без всякой теоретической логики, без плана, выросла и английская система парламентарного министерства. Мы уже не говорим о потомственной монархической власти, основы которой целиком построены на исторических традициях. И вот эти три чисто иррациональные исторические категории - король, палаты, ответственное министерство, были превращены западной политической мыслью в род нормальной, отвечающей требованиям логики и справедливости политической системы»[955].

В то же время нельзя не заметить, что конструирование социального (и правового) мира не является абсолютно произвольным, ничем не обусловленным креативным актом. «Кажущаяся бесконечность возможностей творческого потенциала в дискурсивной практике, - справедливо отмечает Н. Фэркло, - ...на практике оказывается весьма ограниченной и скованной из-за существующих отношений гегемонии и борьбы за гегемонию»[956]. Эта «борьба за гегемонию» вводит такие ограничения на инновацию, как историческое прошлое, господствующая культура, состояние сфер общества, международное окружение. Эти внешние факторы интериоризируются правовой культурой в правосознание социума и подвергаются селективному отбору со стороны правящей элиты и референтной группы, после чего новый образец социально значимого поведения легитимируется и означивается (приобретает значение) как правовое поведение. Этому в немалой степени, конечно, способствует придание образцу поведения юридически-знаковой формы, то есть облечение в соответствующую форму права. Однако реальность права возникает не в момент его официального провозглашения, а только после того, когда новое правило поведения трансформируется в правопорядок. Все это дает основание не только заключить, что селективная функция правовой культуры представляет собой источник права и принципов права (в настоящем смысле этого слова), но и продемонстрировать как именно это происходит. В-третьих, антрополого-правовой подход к экспликации принципов права предполагает выявление в их содержании религиозных, мифологических и идеологических аспектов. Особое значение приобретает влияние религии, мифов и идеологии[957] на формирование господствующих представлений о праве и, тем самым, на правовую реальность, включающую принципы права, нормы права, выраженные в знаково-символической форме (преимущественно в статьях нормативно-правовых актов), правоотношения, (динамический аспект правовой реальности) и образы права (ментальную составляющую правовой реальности). Религия[958] стоит у истоков западного права, так как именно в ней были сформированы исходные догматы, которые определили не только культуру современного западного человека, но и принципы западной правовой системы[959]. Это же касается и других цивилизаций - правовых систем мира, в которых религиозные нормы и правовые зачастую слиты воедино и трудно различимы. Несмотря на то, что в современном мире (по крайней мере, в той его части, которая отождествляет себя с западной культурой) значительную часть населения составляют атеисты, религиозные постулаты, трансформируясь в «народную культуру» продолжают оказывать социализирующее воздействие на население и его правовое поведение[960].