Шпаргалка по госзакупкам

1. Обязан ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ возвращать обеспечение исполнения контракта, перечисленное на счет заказчика?

Возвращать, конечно, обязан. Это следует как из природы обеспечительных обязательств, так и ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Другое дело, что природа такого обеспечения не до конца ясна. Является ли обеспечение в данном случае самостоятельным способом, который ГК РФ не предусмотрен? Или же это новый способ, введенный контрактным законодательством?

В Письме Минфина РФ от 02.07.2012 № 02-11-04/2475 сделан вывод применительно к ранее действовавшему законодательству, что в данном случае возникает залог денежных средств, а значит и взыскание должно осуществляться в рамках правил о залоге, определенных ГК РФ. Однако возможность залога денежных средств крайне сомнительна с позиции именно контрактного законодательства.

2. В каких случаях заказчик может удерживать обеспечение исполнения контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Этот вопрос остается спорным. В настоящее время превалирует мнение, что удержать обеспечение можно, если на это есть решение суда или стороны в контракте предусмотрели такую возможность.

Отчасти это находит поддержку в судебной практике (см. Постановление 15 ААС от 17.09.2014 № 15АП-10269/2014). И с данной позицией можно согласиться.

Причем отталкиваться необходимо от следующего. Относить обеспечение к залогу оснований нет. Залог денежных средств вообще спорен. Да и в любом случае в самом Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ о залоге не говорится. Поэтому обеспечение в контрактной системе – это самостоятельный способ обеспечения обязательств, который ГК РФ не предусмотрен.

Но раз так, встает вопрос: обеспечение, хоть и передано заказчику, но является собственностью поставщика? Лишить собственности можно либо через суд, либо в случаях, когда собственник согласен на условия такого лишения, что закреплено в контракте (упрощенная картина, конечно). Поэтому заказчик без оснований не может лишить поставщика обеспечения. Причем нарушение поставщиком обязательств таким основанием не является.

Поэтому, например, в Письме Минфина РФ от 25.12.2014 № 02-02-04/67438 сказано, что удержание возможно только на условиях контракта. Аналогичную позицию занимает ВС РФ в Определении от 08.09.2015 № 307-ЭС15-12352, а также Минэкономразвития РФ в п. 2 Письма от 30.07.2015 № Д28и-2280. Однако в Письме Минэкономразвития РФ от 05.03.2015 № Д28и-544 сказано, что заказчик может удержать перечисленные на счет денежные средства, если исполнитель нарушил условия контракта. Причем Министерство не указывает, что для этого необходимы соответствующие условия в контракте.

В судебной практике есть также две точки зрения. Одни суды полагают, что заказчик может удерживать из обеспечения суммы неустоек (см., напр., Постановление Арбитражного суда СКО от 13.01.2015 № Ф08-9866/104). Другие суды полагают, что это возможно только в случаях, когда стороны пришли к соглашению по этому вопросу (см., напр., Постановление 8 ААС от 16.12.2014 № 08АП-10345/14).

3. В течение какого срока заказчик обязан вернуть обеспечение исполнения обязательства?

Как известно, обеспечение исполнения обязательств по контракту осуществляется либо через внесение денежных средств на счет заказчика, либо банковской гарантией. При этом срок действия банковской гарантии не может заканчиваться ранее, чем через месяц после окончания исполнения контракта.

Однако аналогичного правила нет для случаев, когда поставщик вносит денежные средства на счет заказчика. Так как Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ таких требований не содержит, заказчик должен вернуть средства в срок, указанный в контракте. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 26.01.2015 № Д28и-128.

4. В каком размере заказчик может удержать обеспечение исполнения контракта?