История политических и правовых учений

Оценивая значение социологического направления в политической и правовой мысли, следует иметь в виду, что его развитие проходило в насыщенной теоретическими идеями среде, в конкуренции с другими теориями. Особенно показателен в этом отношении XIX в., наглядно демонстрирующий диалектическую преемственность научного знания. К его началу сильна еще естественноправовая традиция, идущая с XVII—XVIII вв., затем она подвергается критике со стороны исторической школы права. В немецкой же науке возникают философские теории права (Кант, Гегель и др.). Впоследствии на фоне активных кодификационных работ и возрастания авторитета писаного права формируется юридический позитивизм. К концу XIX в. возрождаются естественноправовые концепции, разрабатываются психологические подходы к исследованию политической власти и права, возникает социологическая юриспруденция. Она встречает поначалу критический прием, в первую очередь со стороны юридического позитивизма. Классикам этого направления не импонируют широкие взгляды (на предмет и методологию юриспруденции, на понимание и применение права), в которых растворяется формально-юридический подход. В XX в. социологические теории — самостоятельное направление в политико-правовой мысли, существующее одновременно с признающими и дополняющими ее или же с конкурирующими доктринами.

§ 24. Школа «свободного права»

«Свободное право» (das freie Recht), «свободное нахождение права» (die freie Rechtsfindung), движение за «свободное право» (die Freirechtsbewegung), школа «свободного права» (die Freirechtsschule), идеи «свободного права» (die Freirechtsideen) — все это почти синонимы одного направления в юридической мысли, возникшего в конце XIX — начале XX в. в европейской юриспруденции. Его сторонники критиковали разработанную в рамках юридического позитивизма теорию правоприменения, утверждавшую исключительное значение в деятельности судьи писаного права. Наряду с последним, а иногда и вместо него предлагалось руководствоваться различными внезаконными критериями, которые и объединяются понятием «свободное право». Этимология названия характеризует общую направленность данной теории: в конечном счете ее представители ратовали за свободу (в большей или меньшей степени) от закона, за расширение начал усмотрения в правоприменительной деятельности (как правило, речь шла о судебном усмотрении, поскольку рассматривалась обычно судебная практика как наиболее важный вид правоприменительной деятельности).

Самостоятельность судьи в принципе признавалась в юридической науке и законодательстве начала XIX в., что нашло отражение, например, в Кодексе Наполеона (ст. 4). Однако затем в теории применения права верх берут догматические тенденции, которые были заложены в первой половине XIX в. исторической школой и продолжены затем юридическим позитивизмом. Сложилось учение о том, что законы кажутся неполными и содержащими пробелы лишь внешне, а на самом деле в них в скрытом виде есть ответы на все вопросы жизни. Возникла теория беспробельности права, утверждавшая, что право является законченным целым, к которому стоит только применить некоторые логические приемы, и решение будет найдено. Компетенция судьи должна ограничиваться этими логическими приемами, судья не вправе в какой-либо форме субъективно повлиять на решение дела. Таким образом, юридическим позитивизмом провозглашался принцип строжайшей законности, судьи признавались только механическими исполнителями предписаний закона.

Идеи «свободного права» получают популярность в начале XX в. Их сторонники своим духовным предшественником считают немецкого ученого Р. фон Иеринга, который в работах 70 80-х гг. XIX в. призвал юристов отказаться от бесцельного конструирования понятий и приблизиться к жизни, которая должна быть главным источником права. Наиболее авторитетные представители идей «свободного права» на рубеже веков — австрийский юрист Евгений (Ойген) Эрлих (1862—1922) и французский ученый Франсуа Жени (1861—1959). Первый обосновал принцип «свободного нахождения права» (freie Rechtsfindung) в качестве руководящего положения судейской деятельности, поскольку это прямо не запрещается законом. В консолидированном виде его взгляды изложены в более поздней работе «Социология права» (1914). Ф. Жени, разобрав традиционные методы интерпретации законов и установив их полное бессилие совладать с потребностями жизни, выдвинул новый метод, в основу которого было положено «свободное научное искание права».